一,、處理雇傭工作中發(fā)生人身傷害事故賠償要點

人身損害賠償：前幾年有位當(dāng)事跟著包工頭在一家酒店裝修時，在修電不慎從高登子上跌落造成九級傷殘,，當(dāng)事人找我后,，給當(dāng)事人幾個焦點：一、要證明與雇主存雇傭關(guān)系在雇傭活動中受傷,，2.確被告是告雇一人還是連酒店老板發(fā)包方一起起訴,。3.要證明你因雇傭活動中造成人身損害的實際損失數(shù)額，4.要解決在此次傷害雇員是否承擔(dān)責(zé)任如果有責(zé)任雙方如何分擔(dān)責(zé)任,。當(dāng)事對本律師對人身損害侵權(quán)賠償案件的分析非常認(rèn)同,，接受代理后，本律師與當(dāng)事到雇傭場所工作的酒店實地走訪,，多次找到酒店老板講明利害關(guān)系,，酒店方表示配合我方起訴雇主，

然后律師根據(jù)人身損害侵權(quán)案件的實際情況到相關(guān)派出所調(diào)取出警記錄,。聯(lián)系鑒定機(jī)構(gòu)為當(dāng)事做傷殘鑒定,。經(jīng)過開庭本案的最大焦點是當(dāng)事人的傷殘鑒定是以《工傷勞動鑒定標(biāo)準(zhǔn)》還是《交通事故傷殘鑒定標(biāo)準(zhǔn)》為依據(jù)鑒定,，其實情況中工傷鑒定一般要比交通事故鑒定標(biāo)準(zhǔn)要高一個等級或更高直接關(guān)系當(dāng)事人的賠償數(shù)額,。經(jīng)本律師依法爭取，法官決定按《工傷勞動能力標(biāo)準(zhǔn)》鑒定,。本案最后以調(diào)解結(jié)案,，當(dāng)事人得到較高標(biāo)準(zhǔn)的人身損害侵權(quán)賠償數(shù)額，包括傷殘賠償金,、誤工費,、護(hù)理費都很滿意。案件效果非常好,。下面是本律師當(dāng)時寫的代理詞：

二,、關(guān)于要求工傷待遇還是人身損害賠償?shù)膶崉?wù)分析

這點勞動者一定要注意弄清楚本省對此規(guī)定，選擇好維護(hù)的法律關(guān)系,，是走普通人身損害還是走工傷認(rèn)定賠償,。

1.工傷保險待遇的主要項目是三個一次性，現(xiàn)在各省對此的規(guī)定一般是達(dá)到退休年齡的不再享受一次性醫(yī)療補助金和一次性就業(yè)補助金,。也就只能享受一次性傷殘補助金了,。所以要找專業(yè)的勞動工傷律師幫你們計算清楚了兩種維權(quán)程序得到賠償數(shù)額的多少,，相互比較一下然后選擇一項對自己有利的法律關(guān)系主張權(quán)利。

2.工傷賠償與人身損害賠償?shù)牟煌悍蛇m用不同,；訴訟程序不同,；時間長短不同；訴訟費用不同,；舉證責(zé)任不同,；對戶口性質(zhì)要求不同；賠償計算依據(jù)不同,，賠償保障程序不同,。傷殘鑒定程序標(biāo)準(zhǔn)不同。

3.找專業(yè)的工傷律師計算清楚兩種維權(quán)程序得到賠償數(shù)額的多少,，比較一下選擇賠償數(shù)較高的方式主張：超過退休年齡的勞動者因工受傷即使認(rèn)定為工傷,，一般情況下也只有享受部分工傷待遇而不是全部工傷待遇。

4.通過對本案的綜合分析,，經(jīng)與當(dāng)事人說明后,，選擇起人身損害賠償程序，而走工傷賠償程序,，主要有以下幾點考慮：1.申請工傷需要在外省處理確認(rèn)勞動關(guān)系時間較長,。2.當(dāng)事人年齡較大認(rèn)定為工傷得到賠償不一定比人身損害賠償多。3.按人身損害賠償處理可以直接到法院起訴應(yīng)該在比較短的時間內(nèi)解決

三,、勞務(wù)雇傭關(guān)系中人身損害賠償代理詞

代理詞

尊敬的審判長：

根據(jù)《民事訴訟法》第四十九條規(guī)定：山東xx律師事務(wù)所接受原告王x明委托,，指派我擔(dān)任其與張Ｘ雇傭損害賠償糾紛一案的訴訟代理人，經(jīng)過兩次開庭調(diào)查,，本案事實已基本清楚,，現(xiàn)就本案提出以下幾點意見，以合議庭參考：

一,、原被告之間存在雇傭關(guān)系,，被告應(yīng)對原告在為其提供勞務(wù)中受到傷害承擔(dān)賠償責(zé)任。

原告提供的Ｘ城派出所出具的出警證明,，可以證明雙方存在勞務(wù)關(guān)系,，在提供勞務(wù)時受到傷害。被告也當(dāng)庭自認(rèn)是其雇傭原告到河北廟鎮(zhèn)一灑店干活,?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任,。 根據(jù)此條被告應(yīng)當(dāng)對原告在提供勞務(wù)時受到的傷害承擔(dān)賠償責(zé)任,；《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第三十五條 個人之間形成勞務(wù)關(guān)系，提供勞務(wù)一方因勞務(wù)造成他人損害的,，由接受勞務(wù)一方承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任,。提供勞務(wù)一方因勞務(wù)自己受到損害的,，根據(jù)雙方各自的過錯承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》 第二條當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責(zé)任提供證據(jù)加以證明,。根據(jù)此兩條，如果被告認(rèn)為原告有過錯應(yīng)提供證據(jù)證明,，如果被告不能提供證據(jù)證明原告在提供勞務(wù)過程中受傷有過錯,，被告就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)原告的全部損失。

二,、原告要求的賠償數(shù)額事實清楚證據(jù)充分,，應(yīng)予支持。

1.傷殘賠償金,，按《2012年山東省國民經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展統(tǒng)計公報》農(nóng)村居民人均純收入9446元,，九級傷殘，傷殘賠償金計37784元,。

2.誤工費,，根據(jù)《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》

第二十條第二款受害人有固定收入的，誤工費按照實際減少的收入計算,。受害人無固定收入的,，按照其最近三年的平均收入計算；受害人不能舉證證明其最近三年的平均收入狀況的,，可以參照受訴法院所在地相同或者相近行業(yè)上一年度職工的平均工資計算,。原告受傷前的日工資為80元，被告也承認(rèn)支付原告日工資80元,。如果不按日工資計算誤工費,。而據(jù)《2012年山東省國民經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展統(tǒng)計公報》農(nóng)、林,、牧,、漁業(yè)年收入32869元(日收入90.05),，建筑業(yè)年收入36232元(日收入99.27)按相同或相近行業(yè)上年度職工平均工資計算,，原告的誤工費更多。

3.護(hù)理費,、精神損害賠償,、營養(yǎng)費、都是根據(jù)鑒定報告,，和相關(guān)規(guī)定確定,。

4.交通費、鑒定費,，是原告受傷而產(chǎn)生的實際費用,，由相關(guān)票據(jù)予以證實,。

三、法院委托鑒定中心做的鑒定報告適用標(biāo)準(zhǔn)正確,，應(yīng)予支持適用,。

本案的人身損害傷殘鑒定應(yīng)適用《職工工傷與職業(yè)病致殘程度鑒定》標(biāo)準(zhǔn)。因為《道路交通事故受傷人員傷殘評定》標(biāo)準(zhǔn)是適用于道路交通事故受傷人員的傷殘程度評定,。本案中原告的傷殘不是因道路交通事故受傷,，沒有交通事故的事實，不在交通事故受傷人員評定標(biāo)準(zhǔn)所規(guī)定的適用范圍內(nèi),，而是在提供勞務(wù)從事勞動過程中受到的傷害,，因此依照《道路交通事故受傷人員傷殘評定》標(biāo)準(zhǔn)作鑒定，沒有事實依據(jù),，也沒有法律依據(jù),。按《職工工傷與職業(yè)病致殘程度鑒定》標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行鑒定更為合適。

綜上所述,，本案雇傭關(guān)系事實清楚,，原告在從事雇傭活動中受到傷害證據(jù)充分，被告沒有證據(jù)證明原告在雇傭活動中有過錯,，原告主張的各項賠償依據(jù)明確,，數(shù)額詳細(xì)。人民法院委托鑒定中心依據(jù)《職工工傷與職業(yè)病致殘程度鑒定》做出的鑒定報告正確,。以上代理意見請人民法院予以參考依法支持原告訴訟請求,。

至此

xxx人民法院

四、關(guān)于傷殘鑒定適用標(biāo)準(zhǔn)的說明

注在2016年前《人體損傷致殘程度分級》實施前,，在非工傷程序中,，工作時發(fā)生事故受傷的殘疾標(biāo)準(zhǔn)比較不統(tǒng)一，有參照《交通人身損害傷殘等級》評殘標(biāo)準(zhǔn)的也有參照《工傷勞動能力鑒定 》標(biāo)準(zhǔn)的,，實務(wù)中按照片工傷勞動能力標(biāo)準(zhǔn)鑒定的話要比按交能事故鑒定可以高出一個等級,，當(dāng)事人就可以得到更多的賠償，作為雇員委托的律師,，為維護(hù)當(dāng)事人的權(quán)利,，肯定是要選擇爭取按高的標(biāo)準(zhǔn)來鑒定，以使委托人勞動者雇員可以得到更多的賠償,。

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