原創(chuàng)：?jiǎn)淌抠?/span> 北京市浩天信和（濟(jì)南）律師事務(wù)所

首發(fā)于微信公眾號(hào)“敲響法槌”

在注冊(cè)資本認(rèn)繳制下,，股東出資可以設(shè)定一定的期限,，享有期限利益。在公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的情況下,，債權(quán)人能否要求未屆出資期限的股東在未繳納出資范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任,，在司法實(shí)踐中存在兩種不同的觀點(diǎn)。新的全國(guó)民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要第6條規(guī)定了此項(xiàng)內(nèi)容,，以期統(tǒng)一裁判思路,。

一、兩種情形股東出資加速到期--九民紀(jì)要觀點(diǎn)

（一）在注冊(cè)資本認(rèn)繳制下,，債權(quán)人以公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)為由,，請(qǐng)求未屆出資期限的股東在未出資范圍內(nèi)對(duì)公司不能清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的，人民法院不予支持,。

（二）兩種情形例外,。公司作為被執(zhí)行人，人民法院窮盡執(zhí)行措施無(wú)財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行,，已具備破產(chǎn)原因，但不申請(qǐng)破產(chǎn),；在公司債務(wù)產(chǎn)生后,，公司股東會(huì)決議以其他方式延長(zhǎng)股東出資期限的。

二,、現(xiàn)行法律司法解釋關(guān)于股東出資加速到期的規(guī)定

目前只有兩個(gè)法律條文,。《企業(yè)破產(chǎn)法》第35條,，人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后,，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資,，而不受出資期限的限制,。《公司法司法解釋二》第22條第1款,，公司解散時(shí),，股東尚未繳納的出資應(yīng)作為清算財(cái)產(chǎn)。股東尚未繳納的出資,，包括到期應(yīng)繳未繳的出資,，以及依據(jù)公司法第二十六條和第八十條規(guī)定分期繳納尚未屆滿繳納期限的出資。

上述兩個(gè)條文,，均是強(qiáng)調(diào)股東的出資期限,，不能脫離于公司的存續(xù)期限,。在公司破產(chǎn)或解散時(shí)，公司主體即將不復(fù)存在,，若此時(shí)股東仍不出資,，那么將會(huì)逃避出資，損害公司利益,，損害公司債權(quán)人利益,。

三、債權(quán)人如何舉證證明公司具備破產(chǎn)原因

最高人民法院民二庭關(guān)于該條的理解與適用認(rèn)為,，已具備破產(chǎn)原因,，不申請(qǐng)破產(chǎn)，與《企業(yè)破產(chǎn)法》第2條規(guī)定的公司資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力,，結(jié)果完全相同,。這就是比照破產(chǎn)的規(guī)定進(jìn)行處理。按照民二庭法官的觀點(diǎn)就是,，債權(quán)人在此情形下,，可主張相關(guān)的股東履行出資義務(wù)，股東若能夠舉證證明公司仍有財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行,，或者相關(guān)擔(dān)保人有財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行,，那么該股東就可以此來(lái)抗辯，要求先行執(zhí)行債務(wù)人,、擔(dān)保人等第一順位人的財(cái)產(chǎn),，得以免除其義務(wù)。該制度的設(shè)計(jì),，使得股東和公司之間形成監(jiān)督機(jī)制,，更好地保護(hù)債權(quán)人利益。

九民紀(jì)要規(guī)定了兩種股東出資加速到期的情形,，其中第一種是公司作為被執(zhí)行人的案件,，法院窮盡執(zhí)行措施無(wú)財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行，已具備破產(chǎn)原因,，不申請(qǐng)破產(chǎn),。如何舉證證明公司已經(jīng)具備破產(chǎn)原因，最高人民法院民二庭的觀點(diǎn)是依據(jù)《破產(chǎn)法司法解釋一》第2條,、第3條,、第4條的規(guī)定進(jìn)行認(rèn)定。

依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第2條第1款規(guī)定,，企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù),，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力。據(jù)此,，可認(rèn)定破產(chǎn)原因是上述兩種情形,，“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)+資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)”,，或者“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)+明顯缺乏清償能力”?！镀飘a(chǎn)法司法解釋一》第2條,、第3條、第4條對(duì)該兩種情形進(jìn)行了詳細(xì)認(rèn)定,。

關(guān)于“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”,，需要同時(shí)滿足三種情形可以認(rèn)定。債權(quán)債務(wù)依法成立,，債務(wù)履行期限屆滿,，債務(wù)人未完全清償債務(wù)。

關(guān)于“資產(chǎn)不足以償付全部負(fù)債”,，可根據(jù)債務(wù)人的資產(chǎn)負(fù)債表,、審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告等顯示是否足以償付全部負(fù)債,，但有相反證據(jù)的除外,。

關(guān)于“明顯缺乏清償能力”，債務(wù)人賬面資產(chǎn)雖大于負(fù)債,，但存在以下情形之一的,，可以認(rèn)定“明顯缺乏清償能力”，因資金嚴(yán)重不足,，財(cái)產(chǎn)不能變現(xiàn),，無(wú)法清償債務(wù)；法定代表人下落不明且無(wú)其他人員負(fù)責(zé)管理資產(chǎn),，無(wú)法清償債務(wù)；經(jīng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行,，無(wú)法清償債務(wù),；長(zhǎng)期虧損且經(jīng)營(yíng)扭虧困難，無(wú)法清償債務(wù),；其他情形,；