隨著私募基金的急速發(fā)展,，私募基金的各種違約事件層出不窮，這其中私募基金管理人跑路失聯(lián),，對投資者利益造成損害是非常嚴重的,。而私募基金托管人，作為私募基金合同主體之一,，亦因管理人的問題而深受牽連,，甚至被投資者和監(jiān)管機構(gòu)指責不作為。 

那么,，在私募基金管理人失聯(lián)或者因刑事案件被抓后,，投資人該如何維護自己的權(quán)利呢?

筆者團隊結(jié)合處理的幾起私募基金管理人失聯(lián)、基金管理人涉嫌犯罪被抓后,，投資人維權(quán)案件,，聊一下基金管理人跑路失聯(lián)后投資人有哪些渠道可以維權(quán),。  

一,、與托管人溝通,，更換管理人

根據(jù)《基金法》,，基金管理人和托管人是共同受托人,?；鹜泄苋说姆ǘ氊熂劝ū９芑鹭敭a(chǎn),，辦理清算交割,、復核審查資產(chǎn)凈值等謹慎職責,，也包括開展投資監(jiān)督,、召集基金份額持有人大會等勤勉職責；其中,，投資監(jiān)督又包括了對基金投資對象,、投資范圍、投資比例,、禁止投資行為等的全面監(jiān)督,。

在基金管理人發(fā)生異常且無法履行管理職能時，基金托管人作為共同受托人,，應當接管受托職責,，以基金為單位，召開持有人大會,，接管基金管理權(quán),，代表投資者追討資產(chǎn)，最大限度地維護投資者合法權(quán)益,。

二,、刑事報案

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》明確指出，私募基金管理人、私募基金銷售機構(gòu)不得向合格投資者之外的單位和個人募集資金,，不得通過公眾傳播媒體或者講座,、報告會、分析會和布告,、傳單,、手機短信、微信,、博客和電子郵件等方式,，向不特定對象宣傳推介。

私募投資門檻不低,，按照規(guī)定私募基金的募集對象是少數(shù)的特定投資者,，單個投資者的投資額不能低于100萬元。

私募基金管理人,、私募基金銷售機構(gòu)不得向投資者承諾投資本金不受損失或承諾最低收益,。

募集不得超人數(shù)限制，事實上私募對投資人人數(shù)有嚴格的限制,，以股份公司設立的,，投資者人數(shù)（包括法人和自然人）不得超過200人；以有限公司形式設立的,，投資者人數(shù)（包括法人和自然人）不得超過50人,，這是區(qū)分是否屬于非法集資的關鍵點。

也就是說,，私募基金不能公開募集,，不能拆分募集，也不能承諾收益募集,，更不能超過法定人數(shù)募集，觸犯任何一條,，都有可能涉嫌非法集資,。

關于報案的問題，我們接手處理幾起管理人失聯(lián)案件,，投資人就遇到了報案的尷尬,。

有的公安局會要求去公司注冊地報案，有的說應當去公司資產(chǎn)所在地報案,，有的公安局還告訴投資人在投資人所在地報案,。反正三個地方的警察都會往外推，就是不愿立案,，很多投資人都會感覺到維權(quán)的艱難,，對公安局的處理結(jié)果也是越來越失望。

嚴格意義上來講，對發(fā)生的刑事案件,，上述三個地方的公安局都有義務立案,，立案之后，發(fā)現(xiàn)不是本地管轄的,，可以移送到有管轄權(quán)的公安局立案,。法律雖然是如此規(guī)定的，但實踐中很少有公安局主動去這樣做,。公安局是公共執(zhí)法部門,，案件發(fā)生的這么多，公安局的警力有限,，資金有限,，那么就導致公安局對很多案件都沒法管，不是不愿意管,，是有心無力,，最終導致違法犯罪行為得不到及時處理。

如何讓公安局立案,，是該方案中的關鍵,。根據(jù)我們實際操作中經(jīng)驗，建議很多投資者聯(lián)合起來之后,，去基金公司的監(jiān)管部門進行舉報投訴,，最終監(jiān)管部門出面，要求警方立案,。

三,、依法向中基協(xié)反映情況

就該私募基金在募、投,、管,、退各環(huán)節(jié)的違法違規(guī)情形向中基協(xié)反映，由中基協(xié)依職權(quán)進行管理,，糾正基金管理人違法違規(guī)情形,。

該方案很重要，后續(xù)變更基金管理人也需要中基協(xié)的認可,，否則,，新管理人的銀行賬戶變更、協(xié)會備案都是問題,。

四,、提起訴訟

去法院或仲裁委員會起訴立案，然后,，申請法院調(diào)取基金公司的相關資產(chǎn)情況,。

該方案重點也在于如何查找到其資產(chǎn)情況,，然后再進行財產(chǎn)保全，查封其財產(chǎn),。

這就需要投資者去查明基金公司的資產(chǎn)情況,，同時申請法院財產(chǎn)保全。當然,，如何申請財產(chǎn)保全,，并進行財產(chǎn)擔保，都是非常專業(yè)的事情,，如果投資者自己不懂,，還是應該從一開始就請專業(yè)人士幫忙比較好。

面對契約型私募基金管理人的失聯(lián),，如投資者確認基金托管賬戶中仍有部分資金尚未進行對外投資,，則可以依據(jù)私募基金產(chǎn)品認購未成立或者尚未簽署基金合同未得到回訪確認等理由要求退還相應投資款。如無法確認基金托管賬戶是否仍留有部分資金或全部基金募集資金已全部完成對外投資則可考慮選擇以下訴訟方案予以維權(quán),。 

4.1 投資人可以行使信托撤銷權(quán)

《信托法》第二十二條規(guī)定：“受托人違反信托目的處分信托財產(chǎn)或者因違背管理職責,、處理信托事務不當致使信托財產(chǎn)受到損失的，委托人有權(quán)申請人民法院撤銷該處分行為,，并有權(quán)要求受托人恢復信托財產(chǎn)的原狀或者予以賠償,；該信托財產(chǎn)的受讓人明知是違反信托目的而接受財產(chǎn)的，應當予以返還或予以賠償,?！币罁?jù)該條，如私募基金管理人違反《基金法》及基金合同,，存在自融等利益輸送行為,，投資者可主張基金管理人的該等行為違背了信托目的，以其作為被告,，并將交易對手作為無獨立請求權(quán)第三人,，要求法院撤銷該不當投資行為，并返還基金財產(chǎn),。

4.2 合同效力

依據(jù)《中華人民共和國合同法》第52條的規(guī)定：“有下列情形之一的,，合同無效：(二)惡意串通，損害國家,、集體或者第三人利益?！比缢侥蓟鸸芾砣诉`反《基金法》及基金合同存在自融等損害投資者利益的行為,，投資者可主張基金管理人與交易對手之間存在惡意串通，進而要求法院確認基金管理人與交易對手之間協(xié)議無效,，要求返還基金財產(chǎn),。

另外,，如交易文件項下存在擔保協(xié)議，可依據(jù)《最高人民法院關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》第8條的規(guī)定主張基金管理人,、交易對手方,、擔保人之間存在惡意串通(現(xiàn)實中這三者往往存在關聯(lián)關系),進而主張擔保人對于主合同的無效負有過錯，要求其承擔相應賠償責任,。

4.3 代位權(quán)訴訟

在私募基金已到期或回購義務已到期或已觸發(fā)提前還款或提前回購情形時,，可要求被投資對象履行相應的清償或支付義務。但是在基金管理人已經(jīng)失聯(lián)的情況下,，該等權(quán)利無法有效行使,。此時，投資者可主張代基金管理人之位行使該等權(quán)利,，而投資者行使該等代位權(quán)可選擇的法律依據(jù)有兩個：一為《合同法》第73條項下的代位權(quán),；二為《合伙企業(yè)法》第68條項下的代位權(quán)。

該方案能夠在基金管理人失聯(lián)的背景下,，拉入交易層面的主體(包括交易對手,、擔保方等)作為被告，最大程度追回財產(chǎn),，但是卻缺乏堅實的法律依據(jù),。以合同法上的撤銷權(quán)為依據(jù)的缺陷  在于投資者與基金管理人之間是根據(jù)基金合同規(guī)定形成的投資關系而非債權(quán)債務關系，合同法上的撤銷權(quán)要求上下兩層的法律關系都是債權(quán)債務關系,。而以合伙企業(yè)法上的撤銷權(quán)為依據(jù)的缺陷在于契約型  私募基金畢竟不是合伙企業(yè)這一實體,，強行適用的確牽強。

4.4  終止基金合同

該方案分為兩種情形,，一為私募基金的存續(xù)期限已屆滿,；二為基金合同的存續(xù)期限尚未屆滿。針對第一種情形,，依據(jù)《中華人民共和國證券投資基金法》的規(guī)定,，基金合同到期，基金合同終止,。另外,，基金合同終止后，基金管理人負有組建清算組,、返還財產(chǎn)的義務,。針對基金合同的存續(xù)期限尚未屆滿的情形，可把基金管理人失聯(lián)作為基金管理人職責終止的情形,，從而依據(jù)《基金法》第八十一條的規(guī)定,，主張基金合同提前終止，雖然該規(guī)定只將基金管理人解散破產(chǎn),、被撤銷等基金管理人主體消滅的情形作為基金合同終止的事由,，并未將基金管理人的失聯(lián)列入其中,，但由于基金管理人已無法履行職責，基金份額持有人以此為由主張基金合同提前終止也有一定的合理性,。

終止基金合同的方案雖然看似簡便易行,，但畢竟清算組的義務僅為清算基金財產(chǎn)并返還賬戶中現(xiàn)有資金，該義務屬被動型的分配義務,，對于主動在交易層面處置資產(chǎn)或追回投資等工作法律法規(guī)并未明確規(guī)定為基金托管人的職責,。

五. 啟動基金管理人破產(chǎn)清算

《破產(chǎn)法》規(guī)定，企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的,，依照本法規(guī)定清理債務。債務人,、債權(quán)人都可以作為破產(chǎn)申請人申請破產(chǎn),，啟動債務人破產(chǎn)清算程序，通過司法途徑追查管理人所管理或持有的財產(chǎn),。

以上是筆者團隊在處理私募基金管理人失聯(lián)案件中積累的實務經(jīng)驗,，如想獲取更有針對性的意見或相關資料，可以聯(lián)系徐寶同律師（微信：13917219966）,。