有效的洽談,,就是爭取在有限的洽談時間內(nèi),,展現(xiàn)辯護律師的辦案經(jīng)驗和專業(yè)能力,讓客戶感到信賴,,相信辯護律師能夠幫助他們渡過難關(guān),,能夠提供最佳的辯護策略,盡量爭取最好的結(jié)果,。
辯護律師與犯罪嫌疑人,、被告人及其家屬洽談委托事宜時,要全面了解案件的來龍去脈,,包括時間,、地點、人物,、過程,、動機、結(jié)果等全部細(xì)節(jié),。在洽談過程中,,也可以了解當(dāng)事人自己的背景、對方當(dāng)事人的背景,、其他涉案人員的背景資料等,。值得注意的是,犯罪嫌疑人,、被告人及其家屬所講述的往往是雜亂無章的全部案件細(xì)節(jié),,甚至繁雜、冗長,、不著邊際,、沒有重點、不分邏輯層次,,按照這種敘述方式,,講幾個小時都講不完。因此,,辯護律師需要用定罪量刑的思維來引導(dǎo)他們講述全部關(guān)鍵細(xì)節(jié),。例如,在職務(wù)侵占案中,,辯護律師可以重點引導(dǎo)犯罪嫌疑人,、被告人及其家屬講述:涉案公司是什么性質(zhì)的公司,,公司的情況、人員架構(gòu)如何等涉案公司的情況,;什么時候到具體哪一家公司入職,,和哪一家公司是否簽訂了勞動合同,擔(dān)任什么職務(wù),,在公司實際負(fù)責(zé)什么工作,,有什么權(quán)限;被指控的職務(wù)侵占行為什么時間發(fā)生,,涉案財產(chǎn)與犯罪嫌疑人,、被告人的職務(wù)、權(quán)限有什么關(guān)聯(lián),,對方掌握什么證據(jù),;犯罪嫌疑人、被告人實際上實施了什么樣的行為,、手法,,指控的金額多少等關(guān)鍵信息;犯罪嫌疑人,、被告人此前與被害單位相關(guān)人員的洽談和解情況等等,。辯護律師通過這些信息,就可以了解相對完整的事實,。總之,辯護律師在了解案件情況時,,要圍繞著時間,、地點、人物,、事件經(jīng)過,、事后處理情況、案件進(jìn)展情況等主題,,以一個正常人的視角,、以法律人的好奇心來挖掘案件細(xì)節(jié),盡量全面地了解案件事實經(jīng)過,。辯解是每個人的本能,,為犯罪嫌疑人、被告人辯解也是每一個家屬的本能,。案件發(fā)生之后,,不管是搶劫、故意殺人等暴力犯罪,,還是危險駕駛,、走私等其他案件,,家屬首先想到的都是為犯罪嫌疑人、被告人的行為提出辯解理由,,這是親情所引發(fā)的本能反應(yīng),。這些辯解理由,是家屬根據(jù)他們了解的案件情況,,提出的辯護觀點,。辯護律師應(yīng)當(dāng)聽取他們所說的這些辯護觀點,從法律角度幫忙分析,、評判,,該辯護觀點是否成立、如何變成規(guī)范化的律師辯護意見,。辯護律師也可以從這些辯護觀點中得到辯護的靈感,,有助于確定案件的辯護策略。例如,,在黃某涉嫌故意殺人罪一案中,,犯罪嫌疑人黃某的家屬找到律師洽談委托事宜。在洽談過程中,,律師向家屬了解情況,。家屬:被害人也不是好人,,是被害人先動手的。而且還拖欠黃某的工資,,兩人才打架的,。律師:拖欠工資的情況、打架的過程,,再詳細(xì)說一下,。家屬:……被害人是黃某的老板,被害人拖欠了黃某兩個月工資,,已經(jīng)八九個月了,,一直不還,這一次黃某是去找老板理論,,要求老板發(fā)工資的,。在理論過程中,被害人先動手毆打黃某,,黃某沒有還手,,步步退讓,邊挨打邊退出被害人的快餐店,。在退到門口后,,黃某就從車上拿出刀砍被害人,,在毆打過程中,被害人被砍傷,,后搶救無效死亡,。在這次洽談中,辯護律師可以總結(jié)被告人家屬的自辯意見:被害人也不是好人,、拖欠工資不還,,還先動手打人,這些都是家屬的自辯意見,。辯護律師就可以據(jù)此確定初步的辯點之一“被害人存在過錯”,。被害人存在過錯可以相對應(yīng)的對被告人從輕或者減輕處罰。犯罪嫌疑人,、被告人及其家屬與專業(yè)辯護律師洽談的最重要的目的,,就是想知道他們該如何應(yīng)對這個案件,怎么做才能無罪或者判輕一點,。他們與律師洽談,,最想聽到的就是應(yīng)對方案。辯護律師針對各個具體案件,,提出初步分析所得出的最佳解決方案,,才能打動犯罪嫌疑人、被告人及其家屬,。最佳應(yīng)對方案是洽談的價值所在,,也是最直接體現(xiàn)辯護律師的法律專業(yè)水平、辦案經(jīng)驗,、情商,、智商等綜合素質(zhì)的部分。例如,,在肖某受賄、濫用職權(quán)罪一案中,,一審判決罪名成立,,8單受賄金額共計302萬元,判處有期徒刑十四年,;濫用職權(quán)判處有期徒刑兩年,,合并執(zhí)行有期徒刑十五年。肖某的家屬不服一審判決,,找到律師洽談委托事宜,。刑事律師在初步看了一審判決書之后,提出了三點意見:其一,,一審判決書認(rèn)定肖某受賄8單事實,,共計302萬元受賄金額,,判處肖某有期徒刑十四年,量刑偏重,。8單受賄事實的客觀證據(jù)相對缺乏,,以言詞證據(jù)為主,且肖某本人始終否認(rèn)犯罪,,證據(jù)是否確實充分,,要在閱卷中重點審查,從這些證據(jù)看,,涉案8單受賄罪是否都成立有討論空間,。其二,即使都成立,,受賄數(shù)額可以嘗試重新審核,。認(rèn)定的受賄金額處在300萬以上的零界點,如果減少2萬以上的受賄數(shù)額,,法定刑將直接變成十年以下有期徒刑,。本案犯罪數(shù)額有商榷余地,例如受賄數(shù)額中包括了價值約6000元的禮品,、價值約9000元的禮品等,。這些禮品沒有查扣在案,如何認(rèn)定受賄的金額需要討論,。即使存在送禮情況,,禮品價值如何確定,是否存在回禮情況,,受賄數(shù)額具體是多少,,需要重新討論。因此,,即使都成立,,受賄數(shù)額可以重新審核。也有機會爭取十年以下的量刑檔次,,上訴的價值較高,。其三,濫用職權(quán)罪,,一審判決認(rèn)定的濫用職權(quán)主要是操作或指使下屬違規(guī)放行,、違規(guī)降格處罰、違規(guī)免于查處違規(guī)車輛,、違規(guī)辦理臨時牌等濫用職權(quán)行為,。但定罪的證據(jù)主要是肖某同事的證言、部分微信聊天記錄等,,肖某本人也始終否認(rèn)犯罪,。一審判決書中也沒有載明證明違規(guī)放行,、違規(guī)降格處罰、違規(guī)免除查處違規(guī)車輛,、違規(guī)辦理臨時牌照的有關(guān)書證,,也沒有接受違規(guī)處理的司機等人的證詞。濫用職權(quán)并不是幾名同事的證詞就能證成的,,本案的證據(jù)可能存在不足,。因此,我們提出對肖某比較合適的方案:在定性方面,,可堅持受賄罪,、濫用職權(quán)罪繼續(xù)作無罪辯護,審查證據(jù)鏈條的完整性,;在量刑方面,,對受賄犯罪核對數(shù)額,爭取300萬以下,,如果受賄數(shù)額改為300萬以下,,即使犯罪成立,也可以減少幾年的有期徒刑,。律師的客戶和其他行業(yè)的客戶存在很大的區(qū)別,。馬賀安在《生存與尊嚴(yán),律師定位與案源拓展方法》(第二版)中,,對律師的客戶和其他行業(yè)的客戶作了透徹的分析:“客戶去酒店消費時,,他要的是方便、及時,,要的是做上帝的感覺,,因此,酒店就是要提供鞠躬,、問好服務(wù),,讓客人滿足做上帝的感覺。但客戶來律師事務(wù)所時,,他內(nèi)心的目標(biāo)不是來做上帝,,他正是來找上帝的——他希望找到一個上帝來給他指點迷津。因此,,他來會見律師,并不是希望見到多么周到的服務(wù),、多么舒適的環(huán)節(jié),,而更看重律師的專業(yè)經(jīng)驗怎么樣?能不能解決他的問題,?律師的人品怎么樣,?是否值得信賴,?因為他要交給律師的不是交給侍者的外套,而是他的命運,?!?/section>其他法律業(yè)務(wù)的客戶如此,刑事律師的客戶更是如此,。刑事律師需要理解客戶的特點,、需求和心理,才能提出對每一個客戶獨特的,、有吸引力的方案,。客戶委托辯護律師的是他家人的自由,、乃至生命,,是他整個家庭的希望,甚至還關(guān)乎著跟著他一起打拼的一幫兄弟姐妹的前途,。他需要的不僅僅是懂法律的律師,。因此,辯護律師必須是非常睿智的,,需要具備的絕不僅僅是法律專業(yè)知識,,還要具備“謀士”的智慧,要比客戶看的更遠(yuǎn),。洽談案件過程中,,法律知識固然能輕松讓當(dāng)事人感受到,但不一定能夠打動他們,。最能夠獲得當(dāng)事人信賴的是解決問題的智慧,。可以說,,思維的差別,,決定你是成功律師還是他的助理,決定你能不能獲得當(dāng)事人的信賴,,能不能獲得委托,。辯護律師的服務(wù)基本上都是無形的,有形的產(chǎn)品比較少,。因此,,犯罪嫌疑人、被告人及其家屬往往很難理解辯護律師跟著流程,,說幾句話,、寫幾份文件,就要收很高的費用。他們對辯護律師的服務(wù)是不了解的,,刑事律師在與他們洽談委托時,,要把律師的服務(wù)向他們講解,讓他們明白律師在接受委托之后,,具體會做哪些工作,。他們在明白辯護律師要做的工作后,才會明白為犯罪嫌疑人,、被告人提供辯護,,確實非常耗費時間、精力,。而且,,讓他們明白律師的工作內(nèi)容,也可以讓日后的溝通交流更加順暢,,提前消除誤解,。辯護律師,在這個階段的工作是通過會見向犯罪嫌疑人,、被告人進(jìn)行法律知識培訓(xùn),、刑事訴訟流程講解、分享刑事辯護經(jīng)驗以及協(xié)商確定案件的辯護策略,。通過會見,,讓他們對案件事實的法律判斷有詳細(xì)的了解,對涉及的相關(guān)罪名相對熟悉,,對他的行為是否構(gòu)成犯罪,、構(gòu)成何罪、定罪量刑的標(biāo)準(zhǔn)有清晰的認(rèn)識,,對該案的辯護方向有深刻的理解,。辯護律師在接受委托之后,都可以申請對犯罪嫌疑人,、被告人變更強制措施,。在偵查階段,可以向經(jīng)辦的公安機關(guān)提出申請,;在審查起訴階段,,向經(jīng)辦的檢察院提出申請;在法院審判階段,,向經(jīng)辦的法院提出申請,。訴訟階段不同,辯護律師申請約見檢察官,,當(dāng)面陳述的辯護意見內(nèi)容會有所不同,。在審查逮捕階段,,辯護律師約見檢察官,提出辯護意見,,包括不構(gòu)成犯罪的辯護意見,不予批準(zhǔn)逮捕的辯護意見,,變更罪名的辯護意見等,。辯護律師的責(zé)任,是幫助當(dāng)事人爭取一切無罪,、罪輕的可能,。即使在犯罪嫌疑人被逮捕之后,辯護律師也應(yīng)該綜合考慮全案情況,,審查評估對犯罪嫌疑人逮捕的必要性,、長期羈押的必要性,向檢察院的刑事執(zhí)行部門申請羈押必要性審查,,以變更強制措施,。在審查起訴階段,研究案卷確定辯護策略,,并向檢察院提交意見,、與檢察官溝通,是辯護律師的主要工作內(nèi)容,。包括研究案卷,,確定辯護策略;撰寫并提交辯護意見,;確定是否申請認(rèn)罪認(rèn)罰等,。案件到審判階段,法院會擇期開庭,,辯護律師在這個階段的工作,,除了繼續(xù)與案件經(jīng)辦人保持溝通外,需要重點準(zhǔn)備庭審工作,,包括準(zhǔn)備庭審發(fā)問問題,、質(zhì)證意見,撰寫辯護意見等出庭材料,,庭審前對被告人進(jìn)行庭前輔導(dǎo),,出庭為被告人提供辯護等。這個階段是工作量最大,、最耗費時間的訴訟階段,。在刑事案件洽談時,辯護律師要做好充分的準(zhǔn)備,,并提出最佳的應(yīng)對方案,,充分展現(xiàn)辯護律師的辦案經(jīng)驗和專業(yè)能力,這是體現(xiàn)辯護律師價值的過程。而且,,辯護律師還要講解律師能做的工作內(nèi)容,,讓辯護律師的價值量化為律師費的依據(jù)。刑事辯護是一種法律服務(wù),,沒有具體的有形產(chǎn)品,,需要通過講解辯護律師能做的工作、需要做的工作,,讓刑事辯護有形化,、產(chǎn)品化,既能讓當(dāng)事人明白辯護律師的工作,,清楚律師費收費基礎(chǔ),。如此,刑事案件委托洽談能相對順利,,成功率也能相對挺高,。賴建東律師,廣東宋氏律師事務(wù)所專職律師,。
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