智合

10月14日 · 優(yōu)質(zhì)財(cái)經(jīng)領(lǐng)域創(chuàng)作者

作者 / 鄭建鷗 京都律師事務(wù)所

來源 / 京都律師

1.什么是公司？

很簡單,，只有叫“公司”的才是公司,，不叫“公司”的就不是公司。

2.哪些不是“公司”,？

合伙企業(yè),、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、個(gè)體工商戶,、律師事務(wù)所等,，都不是公司。

3.哪些是“公司”,？

“公司”的全稱叫做“有限責(zé)任公司”和“股份有限公司”,。兩者沒有本質(zhì)區(qū)別，核心都在于“有限”二字,。只不過,，后者名稱中有“股份”，意味著這是一家股份可以自由買賣的公司,，比如上市公司,。

4.什么是“股份”？

股東對公司享有權(quán)益的憑證叫做股份,。有限責(zé)任公司的股份叫“股權(quán)”,，股份有限公司的股份叫“股份”，上市公司的股份叫“股票”,。三種表述,，一個(gè)意思。

5.什么是“可以自由買賣的股份”,？

很簡單,，“可以自由買賣的股份”就是與“不可以自由買賣的股份”相反的概念。

6.什么是“不可以自由買賣的股份”,？

有限責(zé)任公司的股東如果擬對外出售股份,，其他股東有權(quán)優(yōu)先同價(jià)購買。并且,，法律允許章程對有限責(zé)任公司的股份轉(zhuǎn)讓作出特別限制，只要不禁止轉(zhuǎn)讓,，這些限制通常都是有效的,。

7.為什么有限責(zé)任公司的股份不能自由買賣,？

因?yàn)椴皇侨魏稳硕寄芎献鳌?/p>

8.為什么股份有限公司的股份允許自由買賣？

因?yàn)樗肷鲜?，或者已?jīng)上市,。

9.什么是“有限”？

意思是股東對公司只承擔(dān)出資責(zé)任,，對公司債務(wù)不承擔(dān)清償責(zé)任,。所以，“有限責(zé)任公司”=“股東對債務(wù)不負(fù)責(zé)任公司”,?！肮煞萦邢薰尽?“股東對債務(wù)不負(fù)責(zé)任、股份可以自由買賣的公司”,。

10.為什么“有限”,？

法律規(guī)定公司具有獨(dú)立的人格，相當(dāng)于成年自然人,，因此能夠獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任,。有獨(dú)立人格的組織，叫做“法人”,，意思是法律擬制的人,。

11.是不是對債權(quán)人不利？

當(dāng)然,。公司破產(chǎn),，不能追索股東。

12.那為何允許“有限”,？

魚與熊掌不可兼得,。要是投資失敗會(huì)傾家蕩產(chǎn)，開公司就只能是少數(shù)人的冒險(xiǎn),，這對社會(huì)整體不利,。

13.那股東承擔(dān)什么責(zé)任?

股東對公司的“生”和“死”承擔(dān)責(zé)任?！吧笔浅鲑Y的責(zé)任,，即股東按照承諾向公司實(shí)際投入本錢?！八馈笔乔逅愕呢?zé)任,，即公司解散的時(shí)候，股東要負(fù)責(zé)清算公司的債務(wù),。如果是股份有限公司,，鑒于股東往往比較分散，法律規(guī)定由董事代替股東負(fù)責(zé)清算。

14.一旦公司倒閉,，債權(quán)人怎么辦?

尊重游戲規(guī)則,，愿賭服輸，法律規(guī)定了公司破產(chǎn)制度,，確保債權(quán)人公平受償,。但，如果股東濫用有限責(zé)任制度損害債權(quán)人利益,，法律也會(huì)制裁股東,。

15.怎么制裁?

法律上叫做“否認(rèn)法人人格”。法律能給你的,，也可以拿走,。比如，當(dāng)股東濫用控制權(quán),，導(dǎo)致公司與股東（或關(guān)聯(lián)方）在財(cái)產(chǎn),、財(cái)務(wù)上混同，且損害了債權(quán)人的利益,，法院可以宣告公司沒有獨(dú)立人格,，混同的各方要連帶清償對方的外債。

16.怎么否認(rèn)公司的“獨(dú)立人格”,？

法律的難題,。人格獨(dú)立與不獨(dú)立沒有截然分明的界線。企業(yè)集團(tuán),、關(guān)聯(lián)公司,、母子公司、特殊目的公司,、一人有限公司,、夫妻公司、“99%+1%”股權(quán)結(jié)構(gòu)的公司等,，均是形式上合法的公司,，但都存在被單一股東控制的事實(shí)。然而,，法院不能僅憑股東結(jié)構(gòu)判斷公司是否獨(dú)立,，必須個(gè)案分析，一事一議,，要看證據(jù)對“人格混同”的證明能否達(dá)到讓法官確信損害到債權(quán)人利益的程度,。

17.一個(gè)股東也能成立有限公司?

是的。中國2005年修改了公司法,，允許公司只有一個(gè)股東,。

18.為何允許？

堵不如疏?？芄蓶|的情況很普遍,，不如放開人數(shù)限制,。這是法律對現(xiàn)實(shí)的明智妥協(xié),。

19.怎么確保一人有限公司的人格獨(dú)立？

公司法是從財(cái)務(wù)合規(guī)角度進(jìn)行控制的,，強(qiáng)制性規(guī)定一人有限公司的財(cái)務(wù)報(bào)表必須每年審計(jì),。如不審計(jì)，股東對公司的債務(wù)要承擔(dān)連帶責(zé)任,。

20.一人有限公司與個(gè)人獨(dú)資企業(yè)有什么區(qū)別?

法律形式上不同,。前者是獨(dú)立法人（股東對公司債務(wù)不負(fù)責(zé)），后者不是（老板對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任）,。前者股份可以交易,，可以吸收投資，后者不能,，因此后者很難壯大,。

21.為何還選擇注冊個(gè)人獨(dú)資企業(yè)？

后者的優(yōu)勢是有稅收優(yōu)惠,，在稅務(wù)局規(guī)定的營業(yè)收入范圍內(nèi)享受比公司低得多的所得稅率,，通常被用作節(jié)稅。

22.小孩可以當(dāng)股東嗎,？

可以,。法不禁止即可為。

23.能否約定部分股東不出資,？

股東之間的約定對抗不了債權(quán)人,。即使公司和其他股東不追究，公司債權(quán)人也可以起訴追繳,。

24.拿什么出資,？

能夠作價(jià)且可以轉(zhuǎn)讓的幾乎任何東西都允許出資。有價(jià)值但不能轉(zhuǎn)讓的勞務(wù),、技能,、經(jīng)驗(yàn)、人脈不能出資,。

25.只有勞務(wù),、技能、經(jīng)驗(yàn),、人脈,，不想出錢，怎么拿股份？

這叫做干股,，應(yīng)由大股東無償轉(zhuǎn)讓股份給你,。如果你是公司骨干員工，公司可以實(shí)施股權(quán)激勵(lì),，通常也由大股東無償轉(zhuǎn)讓股份給你,。

26.股東怎么拿走公司賺的錢？

法律上叫做分紅,?！盁o盈不分”“一年一分”。股東只能分掉公司年度稅后凈利潤,，不能分掉公司日常的營業(yè)收入,。每年只能分一次，不能分兩次,。

27.股東怎么行使投票權(quán)?

在股東會(huì)上行使投票權(quán),。

28.什么是股東會(huì)？

什么是董事會(huì),？

29.什么意思,？

“會(huì)”字并不高深，就是“會(huì)議”的意思,。股東會(huì),，就是股東開會(huì)。董事會(huì),，就是董事開會(huì),。法律規(guī)定股東、董事不能單獨(dú)做出決定,，只有經(jīng)開會(huì)表決所做出的決定才有效,。開會(huì)的形式是廣義的，包括現(xiàn)場,、網(wǎng)絡(luò),、電話、書面等,。

30.如果大股東一股獨(dú)大,，還有必要開會(huì)嗎？

有必要,。開會(huì)有價(jià)值,。開會(huì)是傾聽、交流,、辯論,、說服的過程,。開會(huì)靠信息、能力,、判斷力,、信任度以及合作精神。開會(huì)不依靠股份的多少,，只有表決才靠股份,。“三人行,，必有我?guī)熝伞?，通過開會(huì)，小股東可以改變大股東的想法和主意,。這其實(shí)是公司治理結(jié)構(gòu)的精髓。

31.該不該開會(huì)?

問題不是該不該開股東會(huì),、董事會(huì),，而是怎么開會(huì)才能讓決策更好更高效。這是所有會(huì)議的共性問題,，也是好公司與差公司的區(qū)別之一,。

32.開會(huì)有什么程序？

提前通知,，給議案,，開會(huì)審議，投票,。

33.如果不按程序開會(huì),，大股東能一意孤行嗎?

不能。如果沒有通知其他股東,，大股東直接憑多數(shù)股份做出決定,，相當(dāng)于沒有開會(huì)，小股東可以請法院宣告決議不成立,。如果突擊通知,，不給小股東準(zhǔn)備時(shí)間,，小股東可以請法院撤銷決議,。

34.小公司的股東、董事,、經(jīng)理通常是一撥人,，職能重疊，為什么還要搞股東會(huì),、董事會(huì)（執(zhí)行董事）,、經(jīng)理層三權(quán)分立,？

平心而論，對小公司而言,，“三權(quán)分立”的形式大于實(shí)質(zhì),，意義不大。公司法是為大公司設(shè)計(jì)的,，不是為小公司設(shè)計(jì)的,。從公司的起源地英國看,，最初英國政府只特許大公司享有獨(dú)立人格。后來才一般性地賦予小公司獨(dú)立人格,，但沒有單獨(dú)為小公司設(shè)計(jì)一套制度。法律也確實(shí)很難為小公司單獨(dú)設(shè)計(jì)一套制度,。

35.為什么要規(guī)定三權(quán)分立？

因?yàn)橐坪狻?/p>

36.為什么要制衡,？

公司是具體的人組成的，如果沒有良好的制衡機(jī)制,，公司會(huì)被部分人控制而喪失獨(dú)立人格,。如果公司普遍喪失獨(dú)立人格，不僅損害債權(quán)人利益,，也破壞該國的公司制度,。

37.三權(quán)分立是良好的機(jī)制嗎？

如能確保無人享有絕對的權(quán)力,，確保權(quán)力得到監(jiān)督,，這個(gè)機(jī)制就是良好的。

38.三權(quán)分立是高效的機(jī)制嗎,？

魚與熊掌不可兼得。但,，如果有坦誠的文化和密切的交流,，三權(quán)分立也可以做到高效。

39.股東會(huì),、董事會(huì),、總經(jīng)理各有什么領(lǐng)地?

在人權(quán)、事權(quán),、建章立制上各有分工,。人權(quán)上,，股東會(huì)選擇董、監(jiān)事,；董事會(huì)選擇高管,；總經(jīng)理選擇其他人。事權(quán)上,，股東會(huì)決定公司年度事務(wù)（預(yù)算,、決算）、長遠(yuǎn)事務(wù)（經(jīng)營方針,、投資計(jì)劃,、合并分立），以及跟股東切身相關(guān)的事務(wù)（分紅,、增減資）,；董事會(huì)負(fù)責(zé)公司經(jīng)營計(jì)劃和機(jī)構(gòu)設(shè)置；總經(jīng)理負(fù)責(zé)主持生產(chǎn)經(jīng)營管理,。在建章立制上,，股東會(huì)負(fù)責(zé)章程，董事會(huì)負(fù)責(zé)基本管理制度,，總經(jīng)理負(fù)責(zé)具體規(guī)章。

40.監(jiān)事有什么用,？

基本沒用,。打官司有點(diǎn)用，可以起訴董事和高管,。

41.為什么要設(shè)置監(jiān)事,？

本意是幫助股東在公司內(nèi)部監(jiān)督董事、高管的行為,。但法律沒有賦予監(jiān)事實(shí)權(quán),。

42.監(jiān)事能不能查賬？

有名無實(shí),。公司法規(guī)定監(jiān)事可以檢查財(cái)務(wù),。但實(shí)際情況是，法院認(rèn)為這屬于公司內(nèi)部管理問題,，如果公司阻礙監(jiān)事查賬,，法院不管。

43.董事長是不是公司最大的官,？

不是,。董事長是董事會(huì)的頭，只有召集,、主持董事會(huì)和股東會(huì)的職能,。

44.為什么普遍認(rèn)為董事長最大,？

因?yàn)槎麻L通常兼任法定代表人。在2005年之前,，公司法只允許董事長當(dāng)法定代表人,，2005年開始總經(jīng)理也可以當(dāng)。出于習(xí)慣,，董事長兼法定代表人仍很普遍,。

45.董事長能換掉總經(jīng)理嗎？

不能,。別忘了“會(huì)”字,，董事要開會(huì)決策，不能由董事長一人決定,。

46.董事長能換掉其他董事嗎,？

不能。董事是股東會(huì)選舉的,。

47.法定代表人為何重要,？

權(quán)大。對外而言,，法定代表人無需授權(quán)就能夠代表公司,。對內(nèi)而言，雖然公司法沒有規(guī)定法定代表人對內(nèi)享有管理權(quán),，但沒有規(guī)定反而變成沒有限制,，法定代表人被當(dāng)然地視為公司里最大的“官”，絕對凌駕于總經(jīng)理之上,。這在司法上也得到默認(rèn),。

48.法定代表人有沒有權(quán)限禁區(qū)？

有,。對外投資和擔(dān)保需要股東會(huì)或董事會(huì)的同意,，否則越權(quán)。

49.股東怎么投票,？

資本的少數(shù)服從資本的多數(shù),。特別重要的事要2/3以上，一般的事務(wù)過半數(shù),。章程可以規(guī)定更懸殊的比例,。

50.董事會(huì)怎么投票?

按人頭過半數(shù)。章程也可以規(guī)定更懸殊的比例,。

51.怎么退股,？

想得美。

52.為什么想得美,？

孩子生出來還能塞回去嗎,？

53.那怎么辦?

合意減資,。首先，懇求多數(shù)股東（三分之二表決權(quán)以上）同意將你的出資額全部減掉,，然后通知公司的債權(quán)人和登報(bào)公告,，公司要確保能夠清償外債，最后修改章程,，辦理工商減資登記,。你能取回多少錢，通常取決于公司的凈資產(chǎn),。

54.長期被大股東欺壓能不能退股?

極其罕見,。只有發(fā)生三件大事，持反對意見的小股東才能要求公司回購股份：公司連續(xù)五年該分紅不分紅,；公司該解散不解散,；公司合并、分立,、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn),。

55.其他情況下能不能讓公司回購股份？

不能,，除非章程另有約定,。

56.什么是章程？

約定股東權(quán)利義務(wù)的東西,。股東之間打官司的主要依據(jù),。

57.工商局版的章程有什么用？

廢紙,。

58.為什么是廢紙？

如果章程的條款照搬法律的條文,，就是廢紙,。

59.章程怎么寫才不是廢紙？

當(dāng)成合同寫,。

60.怎么理解,？

仔細(xì)想想如果有股東不講信用、不守規(guī)矩怎么辦,？寫進(jìn)章程,。

61.章程可以規(guī)定同股不同權(quán)嗎？

法律不強(qiáng)制有限責(zé)任公司必須一股一票,，允許股東在章程中自由約定投票權(quán)比例,。比如，持股49%的股東可以擁有51%投票權(quán),，持股1%的股東可以擁有一票否決權(quán),。這里頭的法理邏輯其實(shí)就是生活邏輯,，即，出資的多寡并不能決定一切,，領(lǐng)袖人物往往更為關(guān)鍵,，賦予某個(gè)人或某些人以超級(jí)投票權(quán)乃合乎情理之舉。比如,，馬云,、劉強(qiáng)東、任正非等,，他們在公司中的股份大約分別只有6%,、20%和1%，之所以能夠牢牢控制公司,，在于章程和股東協(xié)議有特殊設(shè)計(jì),，使得他們較少的股份能夠掌握較高的權(quán)重。

62.為什么強(qiáng)調(diào)有限責(zé)任公司,，難道股份有限公司就必須同股同權(quán)嗎,？

是的。公司法規(guī)定有限責(zé)任公司可以同股不同權(quán),，而對股份有限公司的普通股則要求一股一票,。這里頭的法理邏輯頗費(fèi)思量。傳說中的理由是,，有限責(zé)任公司是人合性的,，即熟人之間合作，法律相信股東們能夠自覺自愿安排好自己的事務(wù),；并且股份不常交易,，對外沒有什么影響。股份有限公司尤其是上市公司主要是資合性的,，即陌生人買股票當(dāng)股東,，法律擔(dān)心部分股東利用超級(jí)投票權(quán)損害廣大股民的利益；如果上市公司的章程設(shè)計(jì)得形形色色,，股份權(quán)利家家不同,，股票交易恐會(huì)亂套；如果擁有超級(jí)投票權(quán)的股東轉(zhuǎn)讓股份或者死亡,，被“野蠻人”繼受超級(jí)投票權(quán)的話,，恐怕會(huì)給上市公司帶來災(zāi)難。

63.但是阿里巴巴（200.820,，+3.14%）不也是上市公司嗎,？

是的。不過阿里巴巴、京東（33.150,，+0.88%）,、百度（119.510，+0.77%）等都是在美國上市的,，美國允許上市公司的普通股同股不同權(quán),。

64.是否可以借鑒？

香港聯(lián)交所當(dāng)年因?yàn)閳?jiān)持同股同權(quán)而錯(cuò)失了阿里巴巴,，后來進(jìn)行了改革,，允許“新經(jīng)濟(jì)”公司采取雙重股權(quán)架構(gòu)，即同樣類型的股票可以有不同的投票權(quán),。上海證券交易所推出的科創(chuàng)板也規(guī)定了類似的特別表決權(quán)制度,。當(dāng)然，考慮到同股不同權(quán)存在顯而易見的缺陷,，香港聯(lián)交所和上海證交所都設(shè)計(jì)了相關(guān)配套制度加以防范,。

65.除了科創(chuàng)板上市公司外，其他股份公司呢,？

對于其他上市公司和未上市的股份公司,，目前還不允許同股不同權(quán)。

66.如果未上市股份公司的股東們執(zhí)意在章程中規(guī)定同股不同權(quán),，是否無效,？

這是公司法上的曠世難題。法律為公司設(shè)計(jì)的這套治理規(guī)則,，到底是強(qiáng)制實(shí)施的,，股東不得違反，還是菜單式的,，股東可以選擇或舍棄,？違反公司法的規(guī)定另搞一套，是不是當(dāng)然無效,？說一個(gè)行為無效,，等于給這個(gè)行為判了死刑，是民事法律中最嚴(yán)厲的懲罰,，要求慎之又慎，然而無效的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)卻很模糊,?！睹穹倓t》有一條相當(dāng)燒腦的規(guī)定：“違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的民事法律行為無效,，但是該強(qiáng)制性規(guī)定不導(dǎo)致該民事法律行為無效的除外,。”后半句不是人話。淺薄地理解,，就是違反強(qiáng)制性規(guī)定的行為,，可以無效，也可以有效,，要看具體情況,。具體啥情況？知不道,。公司法關(guān)于股份有限公司同股同權(quán)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)算強(qiáng)制性規(guī)定,，違反該規(guī)定的，到底有效無效,？知不道,。

67.這種情況在公司法中普遍嗎？

非常普遍,。比如,，公司法規(guī)定：“董事會(huì)決議的表決，實(shí)行一人一票”,。假如,，章程規(guī)定董事會(huì)成員為雙數(shù)，在無法形成多數(shù)票時(shí),，董事長可以投兩票,。有效嗎？如果董事長投了兩票,，通過的董事會(huì)決議有效嗎,？很多時(shí)候，公司法明明這樣規(guī)定,，股東們卻另搞一套,，但你不能絕對地說另一套就不對，說不定反而運(yùn)轉(zhuǎn)地更靈,。

68.這樣的章程能在工商局備案嗎,？

通常不能，除非審核人員睡過去了,。但是,，章程的條款只有少數(shù)屬于必要登記事項(xiàng)，比如公司名稱,、地址,、注冊資本、經(jīng)營范圍,、期限和股東姓名等,，其余僅僅是備案事項(xiàng)。即使工商局不同意備案，股東們?nèi)钥梢运较潞炗喲a(bǔ)充條款,。因此不能簡單以未備案為由,，一概否認(rèn)章程條款的效力。

69.有無解決之道,？

法律畢竟不是自然科學(xué),，很難事事都有解，明智的做法是求同存異,，做到相對合理,。中國公司法將有限公司與股份公司視為兩類性質(zhì)完全不同的公司，刻意設(shè)計(jì)了兩套不同的規(guī)則,。比如,，有限公司的股東在目的正當(dāng)?shù)那闆r下可以查閱公司會(huì)計(jì)賬簿，股份公司的股東則不能,；股份公司的股份允許自由轉(zhuǎn)讓,，有限公司則不能；股份公司的董事若缺席董事會(huì)會(huì)議,，只能委托其他董事代理表決,，不能委托非董事，而對有限公司則沒有限制,。理由何在,？也許立法者認(rèn)為，有限公司的股份沒有公開交易市場,，屬于“封閉公司”,，而股份公司的股份一定有公開交易市場，帶有“公眾公司”的特征,，因此要針對兩者的特點(diǎn),，設(shè)計(jì)不同的規(guī)則。但現(xiàn)實(shí)并非如此,，能夠成功上市的股份公司鳳毛麟角,，多數(shù)股份公司的股票并沒有公開交易市場，跟有限公司差別不大,，只是換個(gè)稱呼而已,。證監(jiān)會(huì)推出的新三板也只能解決極少數(shù)未上市股份公司的股票流通問題。如果司法實(shí)務(wù)也沿襲公司法的邏輯,，將有限公司和股份公司生硬地區(qū)分,，則脫離了實(shí)際，沒有切中要害,。透過現(xiàn)象看本質(zhì)，將公司分為一般公司和上市公司或許更切合實(shí)際。對于前者,，由于很少涉及外部股東,，應(yīng)當(dāng)允許靈活治理，法律規(guī)則宜寬不宜嚴(yán),，對不同于法律強(qiáng)制性規(guī)定的章程條款,，盡量維持其效力；對于后者,，由于涉及廣大股民利益和證券市場秩序,，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格治理，尤其強(qiáng)調(diào)規(guī)則意識(shí),，對不同于法律強(qiáng)制性規(guī)定和上市規(guī)則的章程條款（以及股東協(xié)議）,，盡量否定其效力。

70.剛才提到,，有限公司股東在目的正當(dāng)?shù)那闆r下可以查閱會(huì)計(jì)賬簿,，難道股東不應(yīng)當(dāng)有權(quán)了解公司的一切嗎？

當(dāng)然不是,。公司的利益與股東的整體利益永遠(yuǎn)一致,，但不一定與個(gè)別股東的利益一致，有時(shí)甚至是敵對的,，比如該股東與公司存在業(yè)務(wù)競爭,。因此，個(gè)別股東知情權(quán)的范圍和行使方式要以不損害公司利益為前提,。

71.會(huì)計(jì)賬簿包括會(huì)計(jì)憑證嗎,？

包括。不看會(huì)計(jì)憑證,，無法識(shí)別假賬,。

72.股東可以對公司進(jìn)行審計(jì)吧？

不能,，除非章程賦予股東該項(xiàng)權(quán)利,。

73.為什么？

審計(jì)過程是徹底調(diào)查的過程,，對公司而言不僅耗時(shí)費(fèi)力,，而且有泄露商業(yè)秘密的風(fēng)險(xiǎn)。因此法律規(guī)定審計(jì)權(quán)為集體權(quán)利,，只能由股東會(huì)或董事會(huì)來選聘審計(jì)機(jī)構(gòu),。

74.有限公司股東可以委托會(huì)計(jì)師看賬嗎？

可以,。如果不能委托專業(yè)人士看賬,，知情權(quán)的意義就所剩無幾,。

75.有限公司股東可以復(fù)印賬簿嗎？

可以,。過目不忘的天才即使存在,，也是很罕見的。

76.有限公司股東可以隨時(shí)看賬嗎,？

不可以,，必須向公司提出書面請求，說明目的,。公司如果有合理理由認(rèn)為股東看賬的目的不正當(dāng),，可以在十五天內(nèi)書面答復(fù)股東說明拒絕的理由。這種情況下,，股東有權(quán)起訴,，由法官公斷。

77.股東可以看子公司的賬嗎,？

不可以,，除非母、子公司的章程均賦予股東該項(xiàng)權(quán)利,。

78.怎樣擴(kuò)大股東的知情權(quán)范圍和手段,？

在章程里規(guī)定。

79.前面提到,，股東可能與公司存在業(yè)務(wù)競爭,，難道法律允許股東跟公司有競爭關(guān)系？

是的,。

80.為什么,？

股東可以親自管理公司，也可以只是單純投資,。對于后者,，法律絕不禁止其在同行業(yè)里投資多家公司，因?yàn)闆]有理由禁止,。對于前者,，該股東往往同時(shí)擔(dān)任董事或高管，由于法律要求董事,、監(jiān)事,、高管對公司忠實(shí)，未經(jīng)股東會(huì)同意,，不得與公司進(jìn)行同業(yè)競爭,，因此該股東是基于董、高身份對公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù),，而不是基于股東身份,。

81.為什么董事,、高管、監(jiān)事負(fù)有忠實(shí)義務(wù),？

難不成想吃里扒外,？

82.哪些人屬于高管？

“高管”是高級(jí)管理人員的簡稱,。公司法只規(guī)定到高管這一層級(jí)，高管以下的員工不歸公司法管,。公司法規(guī)定的高管指總經(jīng)理,、副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人,、上市公司董事會(huì)秘書和公司章程規(guī)定的其他人員,。

83.但我們公司的COO、CTO,、部門總監(jiān)等等也都屬于高管?。?/p>

沒錯(cuò),，但如果未規(guī)定在章程中,，就不是公司法意義上的高管。

84.高管和普通員工在法律義務(wù)上有區(qū)別嗎,？

天壤之別,。公司法規(guī)定高管對公司有忠實(shí)勤勉的義務(wù)，比如,，高管不得在外自營與公司相競爭的業(yè)務(wù),，一經(jīng)查實(shí)，其收入要?dú)w入公司,。但如果普通員工這么做,，則沒有這么嚴(yán)厲的后果。要讓普通員工的責(zé)任也與高管看齊,，可以通過勞動(dòng)合同或員工手冊加以規(guī)定,。

85.高管好理解，董事是什么玩意兒,？

成功的公司大多要經(jīng)歷從股東親自管理到聘請職業(yè)經(jīng)理人代為管理的過程,。當(dāng)公司壯大之后，股東們往往對選擇職業(yè)經(jīng)理人和指揮,、評價(jià),、考核職業(yè)經(jīng)理人的工作感到力不從心。尤其在股權(quán)比較分散的公司里（比如上市公司）,，組織股東開會(huì)都異常困難,，更別提及時(shí),、有效地決策。順理成章地,，股東們要聘請若干正直,、專業(yè)、能干的人來做原本股東們該做的事情,。這些人就叫做董事,。他們可以全職，也可以兼職,，可以由股東自己兼任,，也可以外聘。如果董事也發(fā)現(xiàn)對這些工作力不從心,，就不能再“轉(zhuǎn)包”出去了,，可以組建一些委員會(huì)來協(xié)助，比如審計(jì)委員會(huì),、戰(zhàn)略委員會(huì),、薪酬委員會(huì)等等，這都是上市公司的標(biāo)準(zhǔn)操作,。就好比全國人大代表（股東）一年只開一次會(huì),，休會(huì)期間得有人干活，這些干活的人組成常委會(huì)（董事）,，下面再設(shè)置一些具體的工作委員會(huì),。可見,，董事是連接股東與高管之間的橋梁,。從某種意義上說，董事是公司的核心,，至少是非常重要的角色,。

86.為什么我們公司的董事完全沒有存在感？

一種情形是因?yàn)橐?guī)模小,，老板親自帶兵打仗,，沒必要再請人來代替老板。但公司法規(guī)定凡是公司必設(shè)董事,，小公司即使不設(shè)董事會(huì),，也要設(shè)一名執(zhí)行董事。于是,，為了滿足法律的形式要求,，小公司的董事往往由老板或員工兼任，或者由老板的親友來充任,。這叫削足適履,。另一種情形是一股獨(dú)大,，大股東控制董事會(huì)多數(shù)席位，且大股東喜歡獨(dú)斷專行,，董事會(huì)的功能被大股東替代,。這叫名存實(shí)亡。還有一種情形,，董事完全聽命于股東,，成了股東意見的傳聲筒，沒有獨(dú)立的意見,。這叫名不符實(shí),。以上種種現(xiàn)象，反映出法律與現(xiàn)實(shí)脫節(jié),。在中國商業(yè)社會(huì)中，董事是一個(gè)在法律上舉足輕重但實(shí)際上無足輕重的尷尬的存在,。

87.董事豈非可有可無,？

在很多公司，董事幾乎不起作用,，也不需要董事起作用,，其職能可以被股東和高管替代或分解。公司法設(shè)計(jì)的董事制度并不契合一些公司的需求,，已經(jīng)被事實(shí)上舍棄,。但這只是針對小公司或股權(quán)集中的公司而言。對于規(guī)模較大的公司尤其是股權(quán)分散的公司來說,，如果股東很少問事,，董事就至關(guān)重要。

88.法律應(yīng)當(dāng)如何回應(yīng),？

法律必須面對現(xiàn)實(shí),。法律的存在不是為了滿足自身的邏輯體系，而是為了解決現(xiàn)實(shí)生活中的問題,。對于小公司或股權(quán)集中的公司,，既然股東們已默許董事只是虛位，法律宜順其自然,，對僅有董事之名但無董事之實(shí)的人,，不強(qiáng)求其履行董事職責(zé)，但對于無董事之名卻有董事之實(shí)的人（通常是實(shí)際控制人）,，法官應(yīng)仔細(xì)甄別,，并視之為實(shí)質(zhì)董事，課以忠實(shí)勤勉義務(wù),。對于大公司或股權(quán)分散的公司,，尤其是上市公司,，股東們對董事服務(wù)有現(xiàn)實(shí)的需求，法律不應(yīng)縱容董事形同虛設(shè),，應(yīng)強(qiáng)化名義董事的忠實(shí)勤勉義務(wù),，使之名實(shí)相符。

89.董事我理解了,，但監(jiān)事又是什么玩意兒,？

顧名思義是公司里負(fù)責(zé)監(jiān)督的人。在股權(quán)特別分散的公司里,，股東們委托董事后,，為防止董事和高管瀆職或腐敗，自然想到要委托若干正直的人來專司監(jiān)督董事,、高管的工作,。監(jiān)事跟董事一樣，可以全職可以兼職,，可以由股東自己兼任或從職工中挑選,，也可以外聘。監(jiān)事是監(jiān)督董事和高管的,，所以不能由董事,、高管兼任，否則成自己監(jiān)督自己了,。公司法規(guī)定凡公司必設(shè)監(jiān)事,。這套制度若行得通，當(dāng)然皆大歡喜,。但理想很豐滿,，現(xiàn)實(shí)很骨感。要問天底下最難的工作是什么,？監(jiān)督人的工作,。監(jiān)督人等于得罪人，這活兒咱們中國人不愛干,。于是,，監(jiān)事成了擺設(shè)。

90.既然監(jiān)事是擺設(shè),，為何不取消,？

闌尾是擺設(shè)，為何沒有被進(jìn)化淘汰掉,？人畜無害,，留著也罷。除非有更好的替代方案。上市公司獨(dú)立董事的制度設(shè)計(jì)與之相似,，但執(zhí)行效果也不理想,。事實(shí)上，一家公司能不能形成敢于監(jiān)督的風(fēng)氣,，一半靠制度,，一半靠文化?？上髽I(yè)文化是最難學(xué)的,。沒有坦誠、認(rèn)真的文化,，所謂監(jiān)督就只能是做做樣子,。

91.所以結(jié)論是？

設(shè)計(jì)一套良好的制度是很困難的,，設(shè)計(jì)一套既符合人性又適合國情還能放之四海的制度就更加困難,。公司法集中體現(xiàn)了制度設(shè)計(jì)的困境?；蛟S可以套用一句名言,，公司法設(shè)計(jì)的這套治理結(jié)構(gòu)不是最好的制度，只是最不壞的制度,。

92.董、監(jiān),、高犯錯(cuò)要賠償嗎,？

要看是哪種錯(cuò)誤。公司法規(guī)定：“董事,、監(jiān)事,、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定,，給公司造成損失的,，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！笨梢?，所犯錯(cuò)誤須屬于“違反法律、行政法規(guī)和章程規(guī)定的行為”,，我們可以將之歸納為“違規(guī)行為”,。

93.怎么理解“違規(guī)行為”？

這也是公司法上的難題,。如果實(shí)施了明令禁止的行為,，相對好判斷。如果是懶惰懈怠，無所作為,，算不算違規(guī),？如果是愚蠢無能，經(jīng)常決策錯(cuò)誤,，算不算違規(guī),？

94.公司法怎么規(guī)定的？

公司法不僅規(guī)定董監(jiān)高對公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù),，還規(guī)定他們對公司負(fù)有勤勉義務(wù),。前者要求他們“有所不為”，后者要求他們“有所作為”,?！坝兴鳛椤钡那疤幔?dāng)然是要搞清楚他們各自的具體職責(zé),。然而,，問題恰恰出在職責(zé)不明確。公司法對董事會(huì)（或不設(shè)董事會(huì)的執(zhí)行董事）,、監(jiān)事會(huì)（或不設(shè)監(jiān)事會(huì)的獨(dú)任監(jiān)事）和總經(jīng)理規(guī)定了明確的職權(quán)范圍,，但對董事、監(jiān)事,、其他高管的個(gè)人職責(zé)卻未置一詞,。比如，公司法規(guī)定董事會(huì)決定公司的經(jīng)營計(jì)劃,，制訂公司的財(cái)務(wù)預(yù)算,、決算方案、利潤分配方案和虧損彌補(bǔ)方案,。按理說,，從該規(guī)定可以推定董事們有義務(wù)了解公司的財(cái)務(wù)狀況，不能憑空做方案,。假如董事們個(gè)個(gè)都無為而治,，連總經(jīng)理伙同財(cái)務(wù)總監(jiān)長期挪用公司資金的事實(shí)都不知道，要不要負(fù)責(zé)呢,？假如還不上,，給公司造成損失，要不要賠償呢,？直覺告訴我們,，董事們應(yīng)當(dāng)是有責(zé)任的。但是,，公司法沒有規(guī)定每一位董事都有義務(wù)了解公司的財(cái)務(wù)狀況,，都有義務(wù)制止監(jiān)守自盜,。公司章程通常也不會(huì)這么規(guī)定。這是中國公司法的一大空白,，也是導(dǎo)致董事不問事,、監(jiān)事不監(jiān)督現(xiàn)象的因素之一。

95.怎么處理才合理,？

俗話說,，職責(zé)所在，責(zé)無旁貸,。法律不懲罰愚蠢無能,，但懲罰懶惰失職。哪怕董事或高管們愚蠢至極或過度冒險(xiǎn),，將公司搞到破產(chǎn),，將股東的事業(yè)葬送，也無需承擔(dān)法律上的責(zé)任,。因?yàn)檫@些屬于商業(yè)行為,，不能以成敗論英雄。但如果董事,、高管們未盡到應(yīng)盡的注意義務(wù),，給公司造成損失的，法官有必要判斷個(gè)中是非曲直,，合理界定董事,、高管的責(zé)任，給股東和債權(quán)人以交代,。

96.股東可以起訴董事,、高管吧？

可以,，法律術(shù)語叫做“股東代表訴訟”或者“股東派生訴訟”。董事,、高管只對公司負(fù)責(zé),，不對個(gè)別股東負(fù)責(zé)。如果董事,、高管存在違規(guī)行為,，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)由公司來起訴,。因此公司法規(guī)定了前置程序,，除非事態(tài)緊急，否則應(yīng)由監(jiān)事會(huì)代表公司先起訴,，只有監(jiān)事會(huì)不起訴時(shí),，股東才可以代表公司起訴。

97.債權(quán)人不能起訴董事、高管吧,？

通常不可以,。董事、高管只對公司負(fù)責(zé),，不對公司的債權(quán)人負(fù)責(zé),。但在兩種情況下，債權(quán)人可以越過公司直接追究董事,、高管的責(zé)任,。第一種情況，當(dāng)股東對公司進(jìn)行增資但沒有按期繳足時(shí),，對于未盡到催收義務(wù)的董事,、高管，債權(quán)人可以要求其承擔(dān)一定的責(zé)任,；第二種情況,，公司出現(xiàn)解散事由之后，股份有限公司的董事沒有及時(shí)成立清算組對公司進(jìn)行清算,，導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)貶值,、流失、毀損或者滅失,，該董事要在損失范圍內(nèi)對債權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任,；如果主要財(cái)產(chǎn)、賬冊,、重要文件等滅失,，無法進(jìn)行清算，或者未經(jīng)清算就注銷公司,，該董事要對債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任,。

98.公司注銷不能讓債務(wù)勾銷嗎？

不能,。債務(wù)因清償而消滅,，或因公司破產(chǎn)而消滅。僅僅注銷公司,，不能勾銷債務(wù),。相反，如果不依法清算就直接注銷公司,，有限公司的股東,、股份公司的董事要對剩余債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

99.什么是依法清算,？

清算是公司注銷前至關(guān)重要的一步,，絕不是走走過場,。當(dāng)公司出現(xiàn)解散事由后（比如被吊銷營業(yè)執(zhí)照），有限公司的股東,、股份公司的董事要及時(shí)成立清算組（十五天內(nèi)）,，通知所有已知的債權(quán)人并公告（四十五天），能夠還債就還債,，不能還債就申請破產(chǎn),。

100.公司倒閉了不就是破產(chǎn)嗎？

不是,。日常講的破產(chǎn)含有倒閉的意思,，但法律層面的破產(chǎn)是一套程序。當(dāng)公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù),，債權(quán)人或公司可以向法院申請破產(chǎn)清算或重整,，由法院根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定，指定管理人對公司財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分配,，確保全體債權(quán)人公平受償,；或者通過重整計(jì)劃，使公司起死回生,。