作者:張樹貴律師團(tuán)隊(duì)

一、行賄罪定義：

行賄罪是指為謀取不正當(dāng)利益,，給予國(guó)家工作人員以財(cái)物（含在經(jīng)濟(jì)往來中,，違反國(guó)家規(guī)定,，給予國(guó)家工作人員以財(cái)物，數(shù)額較大,，或者違反國(guó)家規(guī)定,，給予國(guó)家工作人員以各種名義的回扣費(fèi)、手續(xù)費(fèi)）的行為,。

二,、刑法規(guī)定：

(1)《刑法》第389條規(guī)定，“為謀取不正當(dāng)利益,，給予國(guó)家工作人員以財(cái)物的,，是行賄罪。

在經(jīng)往來中,，違反國(guó)家規(guī)定,，給予國(guó)家工作人員以財(cái)物，數(shù)額較大的,，或者違反國(guó)家規(guī)定,，給予國(guó)家工作人員以各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)的,，以行賄論處,。

因被勒索給予國(guó)家工作人員以財(cái)物，沒有獲得不正當(dāng)利益的,，不是行賄,。”

(2)《刑法》第390條規(guī)定,，“對(duì)犯行賄罪的,，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金,；因行賄謀取不正當(dāng)利益,，情節(jié)嚴(yán)重的，或者使國(guó)家利益遭受重大損失的,，處五年以上十年以下有期徒刑,，并處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的,，或者使國(guó)家利益遭受特別重大損失的,，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn),。

行賄人在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為的,，可以從輕或者減輕處罰。其中,，犯罪較輕的,，對(duì)偵破重大案件起關(guān)鍵作用的,，或者有重大立功表現(xiàn)的，可以減輕或者免除處罰,?！?/p>

2015年8月29日《刑法修正案(九)》第45條，將刑法第390條修改為：“對(duì)犯行賄罪的,，處五年以下有期徒刑或者拘役,，并處罰金;因行賄謀取不正當(dāng)利益，情節(jié)嚴(yán)重的,，或者使國(guó)家利益遭受重大損失的,，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的,，或者使國(guó)家利益遭受特別重大損失的,，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn),。

“行賄人在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為的,，可以從輕或者減輕處罰。其中,，犯罪較輕的,，對(duì)偵破重大案件起關(guān)鍵作用的,，或者有重大立功表現(xiàn)的,，可以減輕或者免除處罰?！?/p>

(3)《刑法》第391條規(guī)定,，為謀取不正當(dāng)利益，給予國(guó)家機(jī)關(guān),、國(guó)有公司,、企業(yè)、事業(yè)單位,、人民團(tuán)體以財(cái)物的,，或者在經(jīng)濟(jì)往來中，違反國(guó)家規(guī)定,，給予各種名義的回扣,、手續(xù)費(fèi)的，處三年以下有期徒刑或者拘役,，并處罰金,。

單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金,，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,，依照前款的規(guī)定處罰,。

(4)《刑法》第393條 單位行賄罪

單位為謀取不正當(dāng)利益而行賄，或者違反國(guó)家規(guī)定,，給予國(guó)家工作人員以回扣,、手續(xù)費(fèi)，情節(jié)嚴(yán)重的,，對(duì)單位判處罰金,，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役,，并處罰金,。因行賄取得的違法所得歸個(gè)人所有的，依照本法第三百八十九條,、第三百九十條的規(guī)定定罪處罰,。

三、行賄罪追訴標(biāo)準(zhǔn)：

1.為謀取不正當(dāng)利益,，向國(guó)家工作人員行賄,，數(shù)額在三萬元以上的，應(yīng)當(dāng)以行賄罪追究刑事責(zé)任,。

2.行賄數(shù)額在一萬元以上不滿三萬元,，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)以行賄罪追究刑事責(zé)任：

（1）向三人以上行賄的,；

（2）將違法所得用于行賄的,；

（3）通過行賄謀取職務(wù)提拔、調(diào)整的,；

（4）向負(fù)有食品,、藥品、安全生產(chǎn),、環(huán)境保護(hù)等監(jiān)督管理職責(zé)的國(guó)家工作人員行賄,，實(shí)施非法活動(dòng)的；

（5）向司法工作人員行賄,，影響司法公正的,；

（6）造成經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在五十萬元以上不滿一百萬元的。

3.犯行賄罪,，具有下列情形之一的,，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第390條第1款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”：

（1）行賄數(shù)額在一百萬元以上不滿五百萬元的；

（2）行賄數(shù)額在五十萬元以上不滿一百萬元,，并具有向三人以上行賄的,、將違法所得用于行賄的、通過行賄謀取職務(wù)提拔,、調(diào)整的,、向負(fù)有食品,、藥品、安全生產(chǎn),、環(huán)境保護(hù)等監(jiān)督管理職責(zé)的國(guó)家工作人員行賄,，實(shí)施非法活動(dòng)的、向司法工作人員行賄,，影響司法公正的情形之一的,；

（3）其他嚴(yán)重的情節(jié)。

4.為謀取不正當(dāng)利益,，向國(guó)家工作人員行賄,，造成經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在一百萬元以上不滿五百萬元的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為行賄罪規(guī)定的“使國(guó)家利益遭受重大損失”,。

5.犯行賄罪,，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第390條第1款規(guī)定的行賄罪“情節(jié)特別嚴(yán)重”：

（1）行賄數(shù)額在五百萬元以上的,；

（2）行賄數(shù)額在二百五十萬元以上不滿五百萬元,，并具有向三人以上行賄的、將違法所得用于行賄的,、通過行賄謀取職務(wù)提拔,、調(diào)整的、向負(fù)有食品,、藥品,、安全生產(chǎn)、環(huán)境保護(hù)等監(jiān)督管理職責(zé)的國(guó)家工作人員行賄,，實(shí)施非法活動(dòng)的,、向司法工作人員行賄，影響司法公正的情形之一的,；

（3）其他特別嚴(yán)重的情節(jié)。

6.為謀取不正當(dāng)利益,，向國(guó)家工作人員行賄,，造成經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在五百萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為行賄罪規(guī)定的“使國(guó)家利益遭受特別重大損失”,。

參考規(guī)定:最高人民法院,、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋（法釋〔2016〕9號(hào)）第7、8,、9條,。

四、行賄罪的犯罪構(gòu)成：

1. 侵犯客體：

行賄罪侵犯的客體是國(guó)家工作人員職務(wù)行為的廉潔性,。行賄的對(duì)象必須是國(guó)家工作人員,。

2. 客觀方面：

(1)行賄罪客觀方面表現(xiàn)為給予國(guó)家工作人員以財(cái)物的行為,，主要表現(xiàn)為以下幾種情況：

①為了利用國(guó)家工作人員的職務(wù)行為（包括通過國(guó)家工作人員予以利用），主動(dòng)給予國(guó)家工作人員以財(cái)物,；

②在有求于國(guó)家工作人員的職務(wù)行為時(shí),，由于國(guó)家工作人員的索取而給予國(guó)家工作人員以財(cái)物。但根據(jù)刑法第389條第3款的規(guī)定,，因被勒索給予國(guó)家工作人員以財(cái)物,，沒有獲得不正當(dāng)利益的，不是行賄,；

③與國(guó)家工作人員約定,，以滿足自己的要求為條件給予國(guó)家工作人員以財(cái)物。刑法第389條第2款規(guī)定：“在經(jīng)濟(jì)往來中,，違反國(guó)家規(guī)定,，給予國(guó)家工作人員以財(cái)物，數(shù)額較大的,，或者違反國(guó)家規(guī)定,，給予國(guó)家工作人員以各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)的,，以行賄論處”,；

④在國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為自己謀取利益時(shí)或者為自己謀取利益之后，給予國(guó)家工作人員以財(cái)物,，作為職務(wù)行為的報(bào)酬,。

(2)行為特征：

①行賄的手段既可以是公開的，也可以是秘密的,。

②行賄的手段既可以讓受賄人知曉,，也可以不讓受賄人知曉，只要將財(cái)物置于國(guó)家工作人員控制范圍內(nèi)即可,。

③無論是行賄時(shí)被對(duì)方當(dāng)場(chǎng)拒絕,，還是國(guó)家工作人員將賄賂上交國(guó)家，行為人都成立行賄罪,，是未遂,。

④給國(guó)家工組人員行賄，國(guó)家工作人員予以接受,，是行賄的既遂,。

3. 犯罪主體：個(gè)人。

行賄罪的主體為一般主體,，即凡達(dá)到法定刑事責(zé)任年齡且具有刑事責(zé)任能力的自然人均能構(gòu)成本罪,。行賄罪的犯罪主體僅限于自然人，主體如果是單位，構(gòu)成單位行賄罪,。

4. 主觀方面：

行賄罪主觀方面應(yīng)為直接故意,。行為人明知自己給予國(guó)家工作人員以財(cái)物的行為侵犯了國(guó)家工作人員職務(wù)行為的不可收買性，但為了利用對(duì)方的職務(wù)行為或職權(quán),、地位形成的便利條件,，為了謀取不正當(dāng)利益，而故意行賄,。

不正當(dāng)利益不限于非法利益,，獲取不公平的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)也屬于不正當(dāng)利益。公民請(qǐng)求國(guó)家工作人員依法辦事,，屬于正當(dāng)利益,。

五、行賄罪與受賄罪的關(guān)系：

1.行賄罪與受賄罪屬于對(duì)象犯,，一般情況下,，行賄者與受賄者同時(shí)成立犯罪，例外情況下只有行賄罪或者受賄罪成立犯罪,，具體分為下情形：

（1）行為人因被索賄給予財(cái)物,，沒有獲得不正當(dāng)利益的，不是行賄罪,。國(guó)家工作人員的行為是索取賄賂,，構(gòu)成受賄罪。

（2）行為人為了謀取正當(dāng)利益給予國(guó)家工作人員以財(cái)物的,，不是行賄罪,。國(guó)家工作人員接受財(cái)物的行為仍然構(gòu)成受賄罪。

（3）為了謀取正當(dāng)利益而給予國(guó)家工作人員以財(cái)物的,，構(gòu)成行賄罪,。國(guó)家工作人員沒有接受賄賂的故意，或者立即將財(cái)物上交給有關(guān)部門,，不構(gòu)成受賄罪,。

2.行賄罪和受賄罪的定罪數(shù)額認(rèn)定：

根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》(法釋〔2016〕9號(hào))第七條規(guī)定,，行為數(shù)額在3萬元以上的,，追究刑事責(zé)任。但該入罪門檻3萬元的認(rèn)定,，受賄罪與行賄罪有所區(qū)分。

具體分為以下兩種情況：

（1）行為人明知賄賂的實(shí)際價(jià)值,。例如,，甲為了求官員乙辦事，故意買一幅價(jià)值1萬元的贗品送給官員乙，甲聲稱是價(jià)值100萬的真品,。此種情況下,，甲不構(gòu)成行賄罪，乙構(gòu)成受賄罪未遂,。甲對(duì)乙的行為也不構(gòu)成詐騙罪,，因詐騙罪是詐騙對(duì)方的財(cái)物，該贗品不是乙的財(cái)物,，甲只是騙乙辦事,。

（2）行為人不知賄賂的實(shí)際價(jià)值。例如：甲為了求官員乙辦事,，花了100萬買了一幅名畫送給官員乙,，但實(shí)際上甲被黑心商家所騙，該畫是贗品,，價(jià)值為1萬元,。甲的行為不是構(gòu)成行賄罪的未遂，而是不構(gòu)成行賄罪,，乙構(gòu)成受賄罪的未遂,。

六．實(shí)施行賄犯罪，具有下列情形之一的,，一般不適用緩刑和免于刑事處罰:

(1)向3人以上行賄的,；

(2)因行賄受過行政處罰或者刑事處罰的；

(3)為實(shí)施違法犯罪活動(dòng)而行賄的,；

(4)造成嚴(yán)重危害后果的,；

(5)其他適用緩刑和免于刑事處罰的情形

(6)具有《刑法》第390條第2款規(guī)定的情形，不受上述規(guī)定的限制,。

《刑法》第390條第2款規(guī)定行賄人在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為的,，可以從輕或者減輕處罰。其中,，犯罪較輕的,，對(duì)偵破重大案件起關(guān)鍵作用的，或者有重大立功表現(xiàn)的,，可以減輕或者免除處罰,。”

七,、罪與非罪的界限

1.為謀取不正當(dāng)利益向國(guó)家工作人員行賄,，數(shù)額在3萬元以上的，構(gòu)成行賄罪,。多次行賄未經(jīng)處理的,，按照累計(jì)行賄數(shù)額處罰,。

2.被勒索而給予國(guó)家工作人員以財(cái)務(wù)，沒有獲得不正當(dāng)利益的,，不是行賄,，不構(gòu)成犯罪。

3.行賄人謀取不正當(dāng)利益的行為構(gòu)成犯罪的,，應(yīng)當(dāng)與行賄罪實(shí)行數(shù)罪并罰,。

八、商業(yè)賄賂犯罪涉及刑法規(guī)定的以下八種罪名:

(1)非國(guó)家工作人員受賄罪(刑法第一百六十三條);

(2)對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪(刑法第一百六十四條);

(3)受賄罪(刑法第三百八十五條);

(4)單位受賄罪(刑法第三百八十七條);

(5)行賄罪(刑法第三百八十九條);

(6)對(duì)單位行賄罪(刑法第三百九十一條);

(7)介紹賄賂罪(刑法第三百九十二條);

(8)單位行賄罪(刑法第三百九十三條),。