熊貓法律星球  1周前

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每周一答

 主題：

合同中“背靠背”條款是否具有法律效力呢,？

 主題說明：

“背靠背”條款一般是指在合同中約定負(fù)有付款義務(wù)的一方，以其獲得在其他合同中第三方的款項(xiàng)作為其支付本合同款項(xiàng)前提條件的條款,。我國對(duì)“背靠背”合同條款的效力,，既無明確法律規(guī)定,，司法實(shí)踐亦不統(tǒng)一認(rèn)定。

 問題：

一份合同當(dāng)中的對(duì)價(jià)條款約定了“背靠背條款”,，作為公司法務(wù)如何評(píng)估其法律風(fēng)險(xiǎn)和法律效力,？

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精選留言

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黃芳 律師|旭豐所

 這個(gè)問題之前也稍微研究過，如果根據(jù)法理來講,，應(yīng)當(dāng)說法無禁止即自由,，屬于民事主體對(duì)自身權(quán)利的處置，符合法律自治原則,，但仍然要看背靠背條款是否實(shí)質(zhì)上損害了合同對(duì)方的利益,，因此司法實(shí)踐中，存在有效說和無效說,。且實(shí)踐中,，背靠背條款大量存在，大部分是由于雙方的地位強(qiáng)弱導(dǎo)致,，特別是在建設(shè)工程案件中,，轉(zhuǎn)包人或者分包人通常會(huì)將該條款寫進(jìn)合同內(nèi)。 

作為弱勢(shì)方公司的法務(wù),，如果不得不簽署背對(duì)背條款,，建議：1,、,、盡量對(duì)背對(duì)背條款打補(bǔ)丁，如添加“但是第三方和甲方不得惡意串通故意不付款,，如第三方將款項(xiàng)支付給甲方的關(guān)聯(lián)公司等規(guī)避本合同履行的情況除外”2,、或者使用利益條款“如甲方收到第三方款項(xiàng)后，15日內(nèi)將款項(xiàng)結(jié)算給乙方的,，乙方給予0.5%的返利”等等,。3,、或者在合同中規(guī)定“如果第三方在工程結(jié)束后*天不付款，甲方應(yīng)當(dāng)將該債權(quán)以*價(jià)款轉(zhuǎn)讓給乙方”等條款,。但是具體可以適用什么條款,，均得根據(jù)雙方的具體合同地位來約定。

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姚蘇明律師（勵(lì)而德）

 背靠背條款,，有意見認(rèn)為屬于附條件條款,，公司法務(wù)需要評(píng)估的法律風(fēng)險(xiǎn)和法律效力如下：

1、背靠背條款本身無法律明確規(guī)定,，需要確認(rèn)具體合同的關(guān)于背靠背的定義是否明確,，關(guān)聯(lián)的合同是否明確，避免因定義不明引發(fā)的付款爭議,。

2,、背靠背條款中負(fù)有付款義務(wù)的一方，要以其他合同的第三方的款項(xiàng)作為支付本項(xiàng)的前提條件,，因此應(yīng)當(dāng)支付先決條件中做出明確的約定,，特別是不同合同可能會(huì)存在不同的付款節(jié)點(diǎn)，對(duì)于先合同與后合同約定是否同步,，要注意是否增加本方的負(fù)擔(dān),。

3、背靠背條款受制于先后合同的效力,，如合同無效,，背靠背條款其效力也應(yīng)當(dāng)屬于無效，因此法務(wù)要注意合同的是否有效或生效,。

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章小喵

 一,、有可能因付款期限約定不明，視為未約定,，導(dǎo)致背靠背條款無效,。比如將總包單位與發(fā)包人簽訂合同的付款節(jié)點(diǎn)與分包合同的付款節(jié)點(diǎn)一一對(duì)應(yīng)；甚至可以約定“建設(shè)單位向甲方付款的時(shí)間及付款比例見附件（當(dāng)然也可以將付款條件直接引用到此）,，在甲方收到建設(shè)單位支付的每一筆工程款后    * 日內(nèi),，甲方同比例向乙方支付相應(yīng)的分包工程款”二、有可能被法院以突破合同相對(duì)性而認(rèn)定無效,。,、分包合同在設(shè)計(jì)“背靠背條款”時(shí)，要盡可能約定詳細(xì),。,，比如將總包單位與發(fā)包人簽訂合同的付款節(jié)點(diǎn)與分包合同的付款節(jié)點(diǎn)一一對(duì)應(yīng)；甚至可以約定“建設(shè)單位向甲方付款的時(shí)間及付款比例見附件（當(dāng)然也可以將付款條件直接引用到此）,，在甲方收到建設(shè)單位支付的每一筆工程款后 *** 日內(nèi),，甲方同比例向乙方支付相應(yīng)的分包工程款”,；三、建設(shè)單位支付的款項(xiàng)不明,，導(dǎo)致總包敗訴,。使用背靠背條款進(jìn)行抗辯的前提是業(yè)主尚未付款，據(jù)此,，總包方應(yīng)證明存在業(yè)主尚未付款的情形,，并且該款項(xiàng)應(yīng)該是針對(duì)分包工程的這一部分；四,、因怠于行使債權(quán)敗訴,，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋（一）》第十三條的規(guī)定，總包單位若不以訴訟或仲裁方式向業(yè)主主張債權(quán),，則存在不得以背靠背條款抗辯分包方的風(fēng)險(xiǎn),。五、因格式條款導(dǎo)致背靠背條款無效,。分包合同中的“背靠背條款”就有很大可能被法院判定為格式條款,。

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陳東萍

 一、目前我國對(duì)“背靠背”合同條款效力并沒有明確法律規(guī)定,，在實(shí)踐中各個(gè)法院對(duì)“背靠背”合同條款的效力認(rèn)定并不統(tǒng)一,。

二、利益決定一切,，如選擇適用,，應(yīng)根據(jù)商業(yè)目的，談判地位,、風(fēng)險(xiǎn)承受能力等約定明確清晰的“背靠背”條款,。具體可按以下方面考慮及設(shè)定：

1、應(yīng)盡量由付款方,、收款方,、第三方一起協(xié)商、簽訂三方協(xié)議約定“背靠背”條款,，并且盡可能詳細(xì),、具體、全面地在合同中約定各個(gè)流程的付款義務(wù)方,、付款條件,、付款時(shí)間和支付金額。

2,、作為付款方,，應(yīng)注意以下事項(xiàng)：

1)“背靠背”條款最好以特別的字體、符號(hào)或顏色予以特別標(biāo)識(shí)并說明,，避免被認(rèn)定為格式條款進(jìn)而影響條款效力,。

2)積極主張和行使權(quán)利，并做好證據(jù)保全,。

3,、對(duì)收款方，應(yīng)注意以下事項(xiàng)：

1)設(shè)定“背靠背”條款的適用期限,；

2)根據(jù)“背靠背”條款條件不成就的原因分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn),。

三、在實(shí)踐中,，我方公司作為付款方一方,，即使“背靠背”條款有風(fēng)險(xiǎn)，還是選擇適用在合同上,，最終法院亦支持該條款為有效條款,，在我方公司未收到第三方支付款項(xiàng)的情況下，不承擔(dān)付款的責(zé)任,。

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葉天嬌

 雖然司法實(shí)踐中大部分觀點(diǎn)認(rèn)為背靠背條款有效,，但法院并不一定會(huì)因此支持承包方拒付的請(qǐng)求。背靠背條款有效的情形下,，如滿足以下情況,，則付款條件已成就：1.工程已經(jīng)竣工并驗(yàn)收；2.發(fā)包方與承包方的付款進(jìn)度與承包方支付給分包方的進(jìn)度相一致,。3.承包方怠于行使其對(duì)發(fā)包方的債權(quán),。作為承包方：（1）承包人應(yīng)當(dāng)以明示或者其他合理適當(dāng)方式向分包人告知總包合同的價(jià)款給付方式、時(shí)間和內(nèi)容,，特別是在發(fā)包人支付的時(shí)間節(jié)點(diǎn)上,，必須對(duì)發(fā)包人支付的具體形態(tài)予以明確。（2）承包方在收取款項(xiàng)時(shí)應(yīng)做好備注,，將工程款所對(duì)應(yīng)的工程項(xiàng)目分別歸類,，防止款項(xiàng)與工程無法對(duì)應(yīng)的情況發(fā)生。（3）在竣工結(jié)算后的催收,，應(yīng)當(dāng)積極主張,，并保留相關(guān)催收證據(jù)，采取訴訟,、仲裁方式積極主張債權(quán),。 作為分包方：（1）合同中應(yīng)盡量要求其明確無法支付款項(xiàng)時(shí)，付款責(zé)任由誰承擔(dān),。如付款條件涉及第三方（即發(fā)包方）,，分包方應(yīng)要求承包方披露該發(fā)包方的相關(guān)信息，同時(shí)其自身也應(yīng)在前期對(duì)發(fā)包方的資金、履行能力等進(jìn)行基本的調(diào)查,。（2）分包方可以與承包方,、發(fā)包方協(xié)商簽訂三方合同，與承包方共同承擔(dān)付款的風(fēng)險(xiǎn),，使發(fā)包方也受到該條款的約束,，規(guī)定發(fā)包方在無法支付工程款項(xiàng)時(shí)的違約責(zé)任。同時(shí)也可以約定在發(fā)包方未能按時(shí)支付工程價(jià)款的情形下,，承包方應(yīng)在一定期限內(nèi)對(duì)發(fā)包方進(jìn)行催款,，相應(yīng)的催款情況與進(jìn)度也應(yīng)披露給分包方。

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楊律師

 “背靠背”條款簡單說則為“先收到錢,，再付錢”,。該條款效力如題所述，司法實(shí)踐分為無效說和有效說：無效說認(rèn)為,，該條款突破合同相對(duì)性或有違公平原則或該條款為格式條款,；有效說認(rèn)為，該條款為雙方真實(shí)意思表示,，未違反法律強(qiáng)制性規(guī)定,。

     實(shí)踐中，“背靠背”條款大量存在是因?yàn)榻灰纂p方地位強(qiáng)弱所致,。但既為付款條款,，雙方必然在簽約時(shí)均予重點(diǎn)關(guān)注，應(yīng)確認(rèn)為各方真實(shí)意思表示,，屬于有效條款,。如北京高院、安徽高院的地方意見均認(rèn)為該類條款有效,。

      對(duì)于付款義務(wù)方而言,，若涉及“背對(duì)背”條款，則：（1）將先付款方作為第三方,，避免因違反合同相對(duì)性導(dǎo)致條款無效的風(fēng)險(xiǎn),；（2）將先付款方的付款時(shí)間、節(jié)點(diǎn),、條件明確具體,，并披露在“背對(duì)背”條款中，讓收款方有所預(yù)期,；（3）盡可能將先后付款予以對(duì)應(yīng),，減少怠于付款情形；（4）付款義務(wù)方出具結(jié)欠單,、還款計(jì)劃書包含“背對(duì)背”條款的,，應(yīng)至少兩份,，避免因單方承諾對(duì)另一方不發(fā)生效力的風(fēng)險(xiǎn)；（5）嚴(yán)格管理履約過程,，及時(shí)主張權(quán)利,。

      對(duì)于收款方而言，通常為弱勢(shì)方,，可以下列方式保障權(quán)益：（1）完善合同目的條款,，以防義務(wù)方未能付款時(shí)可獲得最大限度賠償,；（2）設(shè)置違約責(zé)任條款,，即便義務(wù)方違約，還能保障相對(duì)可觀的資金占用費(fèi),；（3）嚴(yán)格管理履行合同過程,，避免因自身違約導(dǎo)致付款不能。

      但無論怎樣,，涉及“背對(duì)背”條款的文本,，應(yīng)盡可能兼顧雙方利益訴求，以保障合同順利履行,。

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倩倩

 哈哈,，看到熊貓發(fā)布這個(gè)問題的第一時(shí)間我就笑了。這也是我律師期間代理的第一個(gè)建設(shè)工程合同糾紛案件中碰到的難題,，當(dāng)時(shí)是代表分包方,，總包給的合同很強(qiáng)勢(shì)，付款方式就采用了所謂的“背靠背”條款,。很遺憾,，一審當(dāng)時(shí)敗訴，法官是認(rèn)可了背靠背條款的效力,，在業(yè)主方給付范圍內(nèi)且在業(yè)主方支付款項(xiàng)后,，總包方再向分包方付款。如果作為甲方,，這個(gè)條款無疑是強(qiáng)勢(shì)的,，同時(shí)可以有效把控付款節(jié)奏，主動(dòng)權(quán)都在自己手中,；但作為乙方,，其中的風(fēng)險(xiǎn)從業(yè)務(wù)層面而言，最大的是墊資和款項(xiàng)回收的風(fēng)險(xiǎn),，從法律層面而言,，付款的條件內(nèi)容不明確，付款的前提標(biāo)準(zhǔn)不確定,，即便是權(quán)利救濟(jì)也存在限制條件,。從條款的效力而言，個(gè)人認(rèn)為雖不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，但在某種程度上可能會(huì)違反公平的原則,。如果作為弱勢(shì)方的法務(wù),，同時(shí)該條款不能協(xié)商變更，可以考慮準(zhǔn)確描述我方的合同目的,，在背靠背條款中明確載明付款的時(shí)間節(jié)點(diǎn),，附加相應(yīng)的保障和救濟(jì)措施，同時(shí)提示合同履行部門在合同的履行中注意定期與對(duì)方辦理過程結(jié)算,，保存相關(guān)證據(jù),。

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MissStarry

 “背靠背”條款無明確的法律定義，但形象地表現(xiàn)了一方以收到第三方款項(xiàng)作為付款前提的商業(yè)實(shí)踐,。實(shí)質(zhì)上,，這是屬于一種附條件的法律行為。要使該等條款有效,，需明確其合同定義及合同目的,。

1-合同定義：首先需在合同中明確“背對(duì)背”的定義，明確約定付款的前提條件/先后順序,，第三方的具體名稱及信息,，防止因?yàn)榧s定不明被判無效。

2-合同目的：合同目的是為了促成交易達(dá)成,，“一方以收到第三方的款項(xiàng)為付款前提”的條款屬于民事主體之間對(duì)自身合法民事權(quán)益的處置,，符合意思自治原則。

另外,，應(yīng)規(guī)定付款方的通知義務(wù),，使收款方對(duì)付款進(jìn)度有合理的預(yù)期，不違反合同公平原則,。

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Lawyer-Zh

 作為公司法務(wù)評(píng)估“背靠背條款”法律風(fēng)險(xiǎn)和法律效力時(shí),，第一.根據(jù)合同寫法篇中關(guān)系模塊確定定義，“背靠背條款”是指在合同中約定負(fù)有付款義務(wù)的一方,，以其獲得在其他合同中第三方的款項(xiàng)作為其支付本合同款項(xiàng)前提條件的條款,。因此確定該條款是附條件的條款，如所附條件不成就負(fù)有付款義務(wù)方付款風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移,，收款方會(huì)出現(xiàn)收款法律風(fēng)險(xiǎn),。笫二．運(yùn)用合同寫法篇中關(guān)系模塊聯(lián)合體關(guān)系條款，如果將第三方列為負(fù)有付款義務(wù)一方的關(guān)聯(lián)公司,，共同連帶對(duì)收款方承擔(dān)合合同義務(wù),，避免法律風(fēng)險(xiǎn)。第三．法律效力方面,，鑒于“背靠背條款”無明確法律規(guī)定,，司法實(shí)踐中各個(gè)法院對(duì)其效力認(rèn)定不統(tǒng)一,。因此法律效力認(rèn)定同時(shí)存在風(fēng)險(xiǎn)。應(yīng)根據(jù)合同寫法篇中保障模塊避開風(fēng)險(xiǎn),，＂背靠背條款＂才能及時(shí)有效履行,。

Y.

 背靠背條款無明文規(guī)定，主要觀點(diǎn)有：屬于附條件條款,、突破合同相對(duì)性可能導(dǎo)致合同無效,。實(shí)踐中還是要結(jié)合合同內(nèi)容具體判斷。

1.背靠背條款定義

背靠背條款無明文規(guī)定,，需要結(jié)合合同內(nèi)容,，關(guān)于背靠背條款的定義具體認(rèn)定。

2.審查合同效力

背靠背條款受制于先后合同的效力,，如合同無效,，背靠背條款其效力也無效,。

3.重點(diǎn)審查付款內(nèi)容

1）利用先決條件條款,，設(shè)置好付款方付款條件。條款中負(fù)有付款義務(wù)的一方,，要以第三方的款項(xiàng)作為支付本合同款項(xiàng)的前提條件,，應(yīng)當(dāng)在先決條件中做出明確的約定，可設(shè)置不同付款節(jié)點(diǎn),，先合同與后合同履行條件,。  

2）明確付款方付款節(jié)奏。披露,、明確先付款方的付款時(shí)間,、節(jié)點(diǎn)等條件

3）做好履約風(fēng)險(xiǎn)管理。重要文件備份,，如付款義務(wù)方出具結(jié)欠單,、還款計(jì)劃書包含“背對(duì)背”條款的,；及時(shí)主張權(quán)利,。

4.制定合同時(shí)做好風(fēng)險(xiǎn)把控,。

完善合同目的條款,，設(shè)置違約責(zé)任條款,，以利益為核心設(shè)置條款,，保障合同順利履行,。

彭鵬

 背靠背條款風(fēng)險(xiǎn)首先是兩份合同付款時(shí)間的銜接問題，對(duì)于付款方來說背靠背條款可以減輕現(xiàn)金流壓力但對(duì)于收款方來說一旦為收款設(shè)置了前提,，那么勢(shì)必需要將變量約定具體,，設(shè)置一個(gè)最終時(shí)間；其次,，防止付款資金流匯入不能風(fēng)險(xiǎn)，要求交易對(duì)方活著第三方提供實(shí)物抵押,；最后,，只要法律無禁止則可為,，背靠背條款實(shí)質(zhì)是附條件附期限合同的一種，但如背靠背的合同無效或存在法律爭議,，則背靠背條款存在極大法律風(fēng)險(xiǎn)和效力風(fēng)險(xiǎn)。

Sean

 關(guān)于“背靠背”條款,，目前沒有明確的法律規(guī)定，各地司法實(shí)踐認(rèn)定也不統(tǒng)一,。有的法院直接認(rèn)定“背靠背”條款的效力；有的法院認(rèn)定“背靠背”條款的效力,，但同時(shí)科以嚴(yán)格的舉證責(zé)任,；還有的法院以違反公平原則等為由否定其效力。

具體到本合同,，作為公司法務(wù),，需要從以下方面評(píng)估其效力：

1,、“背靠背”條款約定是否清楚,，包括第三方合同的主體,、付款節(jié)點(diǎn)及其與本合同的付款節(jié)點(diǎn)的一一對(duì)應(yīng)關(guān)系等；

2,、付款方是否已經(jīng)積極履行了告知義務(wù),，包括訂立合同時(shí)的告知義務(wù),、以及履約過程中的告知義務(wù),；

3,、付款方是否已積極向第三方主張了權(quán)利。

Q佳

 “背靠背”條款具有法律效力：

1、“背靠背”條款屬于當(dāng)事人意思自治范疇,，不屬于合同無效的五種情形之一,；

2,、即使顯失公平，也只能算作“可撤銷”合同條款,，在撤銷之前具有法律效力,；

3、法律沒有明確規(guī)定其效力,，但在司法實(shí)踐中,，特別是建工案件中，“背靠背”條款通常被判定為有效,。

溫溫青茶

 既然法律目前無明確約定,，司法實(shí)踐亦不統(tǒng)一認(rèn)定，那我認(rèn)為只要合同約定清楚,，合同雙方協(xié)商一致,，背對(duì)背條款就有效。

1,、可能存在的風(fēng)險(xiǎn)：1）第三方根本無履行付款義務(wù)的能力，或第三方交易虛假或有瑕疵,；2）付款條件及節(jié)點(diǎn)約定不明確,，導(dǎo)致付款甲方延遲付款，而收款乙方在主張款項(xiàng)時(shí)無約可依,。

2,、為防范風(fēng)險(xiǎn)，避免合同被法院認(rèn)定無效,，法務(wù)應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注如下3點(diǎn)：1）乙方應(yīng)審查甲方與第三方交易的真實(shí)性,、合法性，并判斷第三方的履約能力,，確認(rèn)背對(duì)背條款所涉及的甲方應(yīng)收賬款金額是否高于此次甲乙雙方交易的對(duì)價(jià)款,。（如第三方交易存疑,，或其履行能力不足，則不建議簽署背對(duì)背條款,；如應(yīng)收賬款低于對(duì)價(jià)款,，可考慮甲方先行支付兩者差價(jià)部分，以控制損失）2）甲乙雙方應(yīng)在合同內(nèi)清晰明確的約定應(yīng)收賬款,，是指XX編號(hào)的XX合同內(nèi)的XX交易,，甲方已經(jīng)履行XX義務(wù)，第三方依約應(yīng)在X年X月X日,，或符合XX條件后向甲方支付的合同款,。并約定，甲方在收到應(yīng)收賬款后的X個(gè)工作日應(yīng)以什么形式向乙方付款,，發(fā)票應(yīng)如何處理,。3）甲乙雙方應(yīng)明確約定，如第三方未如約付款,，應(yīng)如何處理,？如甲方收到應(yīng)收賬款后未如約付款，應(yīng)如何處理,，具體處理方式由合同雙方確定,，但約定需明確，具有可操作性,。

嵐

 關(guān)于“背靠背”條款的法律效力,，既然我國法律尚無明文規(guī)定，也無統(tǒng)一的司法實(shí)踐準(zhǔn)則,，那對(duì)于其條款效力的認(rèn)定,，應(yīng)從《合同法》關(guān)于合同無效認(rèn)定的幾點(diǎn)情形來判定，只要不在無效情形之列,，即為法無明文禁止即可行,。在實(shí)踐操作中，“背靠背”條款的簽署,，一般會(huì)存在于接受款項(xiàng)方為弱勢(shì)方,，付款方才是強(qiáng)勢(shì)方的合同主體。首先考慮,，在這樣的合同中,，能否把先付款義務(wù)方列入合同，直接在本合同中把先付款義務(wù)方對(duì)收款弱勢(shì)方的義務(wù)確定下來,。如果不行,，在合同條款設(shè)置時(shí)，尤其注重關(guān)系模塊與流程模塊中對(duì)于交易及付款的具體約定。

謙行.譚律師

 1.所涉及的合同是否有效,。如違法分包情形,，承包人所簽訂的分包合同因違背法律規(guī)定無效，分包的整個(gè)合同無效導(dǎo)致約定的支付分包工程款以業(yè)主對(duì)總承包人付款為前提的背靠背條款也會(huì)無效,。

2.所涉合同合法情形下,，背靠背條款有效。背靠背條款系合同雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示,，屬私法自治的表現(xiàn),。

時(shí)擦Traveller

 請(qǐng)衡量我司與背靠背條款各方的關(guān)系，如非必須,，不宜簽訂背靠背條款,。根據(jù)合同的相對(duì)性，合同僅約束簽約各方,；如我司是收款方,，合同約定背靠背條款，有可能導(dǎo)致我司在收款時(shí)遇到障礙,；如我司是付款方,，在沒有收到第三方付款時(shí)，我司仍應(yīng)當(dāng)按照合同約定付款,，此時(shí),，我司要承擔(dān)未能按時(shí)收款的風(fēng)險(xiǎn)；如我司未按約定付款,，則需承擔(dān)逾期付款的違約責(zé)任,。

張麗君律師

 在我國的立法上對(duì)于背靠背條款并沒有明確的規(guī)定。但鑒于司法實(shí)踐中存在大量此類案件,，部分法院對(duì)于相關(guān)或類似的情形作出規(guī)定,。如《北京市高級(jí)人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》第22條規(guī)定，《安徽省高級(jí)人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的指導(dǎo)意見（二）》第11條規(guī)定,。作為公司法務(wù),，如果屬于弱勢(shì)方，其風(fēng)險(xiǎn)在于第三人能否按期支付款項(xiàng)

李垚 | 律師

 “背對(duì)背”條款的效力問題,，實(shí)踐中各地法院就起效力問題說法不一,，合同起草與審核中應(yīng)從以下幾方面考慮：

1. 合同效力問題：

首先，判斷合同是否成立并生效,；

其次，審核是否存在導(dǎo)致合同無效或被撤銷的情況,。

再次,，審查與該第三方間簽訂的合同是否有效，是否約定了明確的付款周期與付款節(jié)點(diǎn)。

2. 附條件生效條款問題：

首先,，確定該條件是否為雙方真實(shí)意思表示,；

其次，基于誠實(shí)信用原則,、公平原則,，判斷條件是否有效；

再次,，審核條件約定是否明確,。

作為合同雙方：在支付條款中應(yīng)明確付款的前提條件，付款方與第三方間的法律關(guān)系為,？合同編號(hào),、合同簽訂時(shí)間為？其次與第三方之間的賬期,、付款條件為,？

對(duì)于收款方而言，為救濟(jì)自身的權(quán)利,，可以約定“背對(duì)背”條款的有效時(shí)間,，超此期限則應(yīng)由付款方無條件付款；并約定如因付款方違約,、不可抗力等原因?qū)е碌谌讲桓犊畹?，則該條款不適用。

此外,，可以要求第三方提供擔(dān)保,，對(duì)該筆款項(xiàng)承擔(dān)連帶責(zé)任，如付款方拒不付款,，收款方有權(quán)向第三方主張權(quán)利,。

Kathy

 1.關(guān)于“背靠背”條款的效力：可以從兩個(gè)層面來分析：

（1）背靠背條款實(shí)際上是一種商業(yè)安排，如果確是雙方真實(shí)的意識(shí)表示,，則弱勢(shì)的一方在簽署時(shí)應(yīng)當(dāng)已經(jīng)充分了解有可能無法收到款項(xiàng)的風(fēng)險(xiǎn),。從這個(gè)角度分析，該條款應(yīng)當(dāng)是有效的,，并且更類似于我國合同法上規(guī)定的“附條件”的條款,，在條件成就時(shí)條款生效；

（2）背靠背條款是否有效需要看所在合同的效力,，如果發(fā)生合同法第五十二條約定的情形導(dǎo)致所在合同無效,，則該條款也無效。

2. 對(duì)于收款一方的法務(wù),，應(yīng)注意：

（1）關(guān)注交易是否可能違法導(dǎo)致合同無效,，無法回收款項(xiàng),；

（2）在交易談判時(shí)，最好能想辦法了解到第三方的付款條件和進(jìn)度,，整體評(píng)估回款風(fēng)險(xiǎn),；并在合同中要求付款方及時(shí)披露第三方付款的相關(guān)信息和文件；或設(shè)置共管賬戶,，并約定為第三方付款指定賬戶,；

（3）盡可能找到其他救濟(jì)或保障方法，如設(shè)置一個(gè)付款方付款的最遲期限,，到期強(qiáng)制其付款,，并要求提供擔(dān)保；

3.如果收款方處在很弱勢(shì)的地位,，沒有其他救濟(jì)措施,，只能等第三方付款，那么就應(yīng)當(dāng)自行承擔(dān)相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn),。

吳律師股權(quán)設(shè)計(jì) 合同法稅同審

 背靠背條款,，因?yàn)闆]有法律法規(guī)現(xiàn)定，所以法律風(fēng)險(xiǎn),，取決于另一合同中第三方的履約能力以及信用度,。而且，讓第三方直接對(duì)權(quán)利人支付,，僅僅在合同中約定,，沒有第三方簽字，合同中支付條款無效,。最優(yōu)的解決方法,，讓前提不存在，直接讓第三方作擔(dān)保人,?；蜃尩谌教峁┪镔|(zhì)擔(dān)保。

自由

 1. “背靠背”條款相當(dāng)于設(shè)置付款的前提條件,。

2. 需先讓付款義務(wù)方提供其與第三方合同原件核對(duì)及留存復(fù)印件,。先審核付款義務(wù)方與第三方的合同效力，再對(duì)第三方的信用進(jìn)行查詢,。要求在我方合同中設(shè)置第三方作為擔(dān)保人,，如第三方不依據(jù)其與付款義務(wù)方的合同中約定的付款期限支付款項(xiàng)，則第三方在我方合同中需在X元范圍內(nèi)對(duì)我方承擔(dān)連帶責(zé)任,，（這對(duì)付款義務(wù)方是有好處的,，能督促第三方能夠履行其與付款義務(wù)方的合同，想必付款義務(wù)方會(huì)讓第三方在我方的這份合同中作為保證人蓋章的）,，如果付款義務(wù)方反對(duì)這樣做的話,，事出異常必有妖,，我方需要提高警惕，重視起來,。

3. 在我方合同中“背靠背”條款中是否已明確第三方的合同名稱、合同編號(hào)及付款時(shí)間,，第三方的支付憑證要求付款義務(wù)方向我方幾日內(nèi)提供,、付款義務(wù)方收到第三方的支付需向我方付款的時(shí)間、條件內(nèi)容,、判斷標(biāo)準(zhǔn),、補(bǔ)救措施等均需明確詳細(xì)設(shè)置。

容嘉俊??

 在日常的工作中,，遇到“背靠背”條款的機(jī)會(huì)不多,，一般只是在敘做工程或技術(shù)服務(wù)項(xiàng)下的履約和付款保函業(yè)務(wù)時(shí)才會(huì)遇到，根據(jù)個(gè)人的理解,，“背靠背”條款通常是指合同中負(fù)有付款義務(wù)的一方在合同中設(shè)置的,，以其在與第三人在相關(guān)合同中收到的相關(guān)款項(xiàng)作為其支付本合同相關(guān)款項(xiàng)的先決條件的條款，所以本質(zhì)上是一種附條件的法律行為,。但由于該條款在法律上目前沒有明確的定義,，因此作為公司法務(wù)需要注意以下事項(xiàng)： 

1.必須要對(duì)“背對(duì)背”的進(jìn)行明確的定義； 

2.為了防止“背對(duì)背”條款被判定為付款期限的約定不明,，將“背對(duì)背”的約定限定在一定的期限以內(nèi),，若超過付款期限，“背對(duì)背”條款無效,； 

3.需要充分考慮合同相對(duì)方本身的財(cái)務(wù)情況,，以及其與第三人之間的履約情況、過往付款情況（如付款周期,、遲付風(fēng)險(xiǎn)等）

mikansunny

 公司法務(wù)需要評(píng)估的法律風(fēng)險(xiǎn)和法律效力如下：

1,、該條款是否有效受先后合同的效力影響，如合同無效,，背靠背條款的效力也應(yīng)當(dāng)屬于無效,。

2、條款本身約定是否清晰,，前提條件約定是否明確也將影響到該條款效力,。

Helen ??

 建議在合同中注明最終用戶的身份，具體的背靠背條款寫作中要明確付款條件的內(nèi)容,、判斷標(biāo)準(zhǔn)和補(bǔ)救措施三部分,。以供銷合同為例，作為賣方,，可以明確最終用戶向買方付款的5個(gè)工作日內(nèi)買方應(yīng)向賣方付款,，貨物交付后的30個(gè)工作日內(nèi)最終用戶仍未付款的,，買方應(yīng)按合同約定向賣方支付貨款。最終用戶未及時(shí)付款,，買方又怠于行使債權(quán)的,，賣方有權(quán)直接向最終用戶追償。

作為買方,，明確買方收到最終用戶的付款后5日內(nèi)向賣方付款,，買方有權(quán)因貨物質(zhì)量不合格等其他賣方違約行為而中止付款。如果最終用戶分期付款的,，買方與賣方合同中要規(guī)定同等比例的分期付款,。另外，買方對(duì)賣方的違約責(zé)任要輕于買方與最終用戶之間約定的違約責(zé)任,。

紫衣云夢(mèng)

 “背靠背”條款以第三方是否付款作為對(duì)方向己方付款的一個(gè)前提,，面臨著己方何時(shí)能收到款項(xiàng)、能否收到款項(xiàng),、以及如何得到第三方向?qū)Ψ礁犊畹恼鎸?shí)準(zhǔn)確信息,，第三方不確定性因素居然是我方能否收款的重要條件了。

    作為公司法務(wù),，該條的法律效力既然無明確法律規(guī)定,，根據(jù)意思自治原則，有約從約,，雙方應(yīng)在合同中定義清楚即有效,。

    既然風(fēng)險(xiǎn)如此大，作為甲方公司法務(wù),，首先應(yīng)看下乙方經(jīng)營財(cái)務(wù)等狀況,，判斷其履約能力；以及其和第三方交易真實(shí)性,、第三方履約能力等情況,；其次合同定義條款將第三方公司明確為某公司，與乙方的關(guān)系如何,；最后增加一個(gè)限制條款：若本合同簽訂后多長時(shí)間內(nèi),，乙方未向甲方提供第三方向其付款的證明的，乙方應(yīng)立即履行向甲方付款義務(wù),。

黎敏玉（思貝律所）

 目前接觸到背對(duì)背條款只有施工合同,，特別是轉(zhuǎn)包或分包合同，因?yàn)闃I(yè)主或上一手沒有付款,，轉(zhuǎn)包方或下一手是沒有資金撥付下一手的,。背對(duì)背條款雖然有違合同的相對(duì)性原則，合同一方不能以第三人的原因拒絕或遲延履行合同義務(wù),，但是從雙方意思自治的原則,，將第三人的行為設(shè)置為一方履行義務(wù)的前提,，這與事后主張因?yàn)榈谌说脑蚓芙^或者遲延履行性質(zhì)多少有些不同。如果約定的第三人的原因與合同的履行息息相關(guān),，對(duì)另一方也沒有顯失公平,，我認(rèn)為還是有效，相反則無效,。

zsy

 因?qū)嵺`中,，“背靠背”條款是否有效，各個(gè)法院判決不一,，作為付款方的公司法務(wù)，為了維護(hù)公司利益,，促使“背靠背”條款合法有效,，在買賣合同中，可以采用以下方式：

1,、對(duì)于回款一般有固定期限的買方,，可以不明確寫明以買方收到的第三方款項(xiàng)作為支付本合同款項(xiàng)的前提，而引入賬期這一概念,，與賣方約定“買方收到貨后60天向賣方支付相應(yīng)貨款,。”實(shí)際上這段時(shí)間即買方在回收第三方貨款的時(shí)間,。

2,、對(duì)于要寫明“背靠背”條款的合同，則要盡量讓“背靠背”條款有效：

（1）在關(guān)系模塊中,，寫進(jìn)“背靠背”條款,，作為附條件的付款期限，但為了防止條款被判定為付款期限約定不明,，應(yīng)約定在一固定期限范圍內(nèi),，“背靠背”條款有效，超過該固定期限則無效,。

（2）在救濟(jì)模塊中約定,，如因買方自身原因（如買方未及時(shí)要求第三方償還債務(wù)的故意不作為等）導(dǎo)致“背靠背”條款條件不成就的，則視為條件成就,；如因第三方原因或不可抗力因素導(dǎo)致“背靠背”條款條件不成就的,，買方應(yīng)及時(shí)告知賣方，賣方可要求買方按比例付款,。通過上述約定,，盡量體現(xiàn)條款的公平合理。