作者：沈鴻偉（浙江金鼎律師事務所律師、湖州仲裁委員會仲裁員,、湖州市勞動人事爭議仲裁委員會仲裁員,、吳興區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會仲裁員、湖州市律協(xié)行政專業(yè)委員會主任,、刑事專業(yè)委員會副主任）

感謝作者授權(quán)發(fā)布,！

昨天，參加法考的兒子問我,，《中華人民共和國行政強制法》第四十三條第一款：“行政機關不得在夜間或者法定節(jié)假日實施行政強制執(zhí)行,。但是，情況緊急的除外,?！敝械摹胺ǘü?jié)假日”包括星期六、星期日嗎,？

說實話,，這個問題沒注意過。也就沒有立馬回答,。

過了一會兒,，兒子通過微信發(fā)了一張考試用書的圖片，意思是寫書的老師認為是包括星期六,、星期日的,。

忽然覺得這個問題挺有趣。因為此前我看到一則最高院的行政案例,，便從收藏中找了出來發(fā)給了兒子,。這則案例是這樣的：

最高人民法院在再審申請人遼寧省大連市城市管理行政執(zhí)法局因與被申請人大連軸承儀器廠有限責任公司、大連視覺方舟文化科技創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)園有限公司,、一審被告,、二審上訴人遼寧省大連市人民政府、原審第三人遼寧省大連高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)園區(qū)城市管理行政執(zhí)法局強制拆除決定,、強制拆除行為及行政復議決定一案[（2017）最高法行申6988號]中,，認為：《中華人民共和國行政強制法》第四十三條第一款規(guī)定：“行政機關不得在夜間或者法定節(jié)假日實施行政強制執(zhí)行。但是,，情況緊急的除外,。”該條并未明確規(guī)定公休日禁止行政強制執(zhí)行,，但究其立法目的是防止行政強制執(zhí)行過于擾民,，保障當事人正常的生活休息權(quán)利，故行政強制執(zhí)行一般應當在正常工作時間進行。根據(jù)國務院《全國年節(jié)及紀念日放假辦法》規(guī)定,，法定節(jié)假日不包含公休日,，但對于法定節(jié)假日與公休日連休形成小長假的情形，行政機關在此期間實施行政強制執(zhí)行,，不僅侵害當事人的休息權(quán),，亦違反行政強制法的立法本意，屬程序違法,，應予禁止,。

照這個案例的意思，法定節(jié)假日是不包含公休日的,。但是……,。

問題似乎并不是這么簡單的。微信群里一討論,，有群友發(fā)來了最高人民法院關于行政機關在星期六實施強制拆除是否違反《中華人民共和國行政強制法》第四十三條第一款規(guī)定的請示的答復[（2016）最高法行他81號],。答復說：依照《中華人民共和國行政強制法》第四十三條第一款及第六十九條的規(guī)定，行政機關不得在星期六實施強制拆除,，但情況緊急的除外,。

答復是文義解釋嗎？這個不好說,。但答復是擴張解釋嗎,？也不好說。答復采取了體系解釋的方法,。

為什么說是采取了體系的解釋方法,？我們可以看一下，《行政強制法》第六十九條規(guī)定：本法中十日以內(nèi)期限的規(guī)定是指工作日,，不含法定節(jié)假日,。該條規(guī)定十日以內(nèi)的期限是工作日，不含法定節(jié)假日,。如果不把此處的法定節(jié)假日解釋為包括星期六,、星期天，豈不意味著公休日也是工作日嗎,？顯然悖謬。既然第六十九條的法定節(jié)假日包含公休日,，那么同一部法律中使用的概念沒有特殊規(guī)定外,，應采體系解釋。

所以,，最高院的答復無疑是正確的,。

解決了這個問題，本來就可以睡覺去了，但總覺得有個事情還得說說,。這立法是門技術(shù),，概念也不能隨意。老百姓通念中的法定節(jié)假日,，實際上就是現(xiàn)在所指的十一天時間,。可是,，研究發(fā)現(xiàn)一個比較有趣的現(xiàn)象,，反而越搞越糊涂了。

同樣是行政法,，我國的《行政復議法》第四十條第二款規(guī)定：“本法關于行政復議期間有關‘五日’,、‘七日’的規(guī)定是指工作日，不含節(jié)假日,?！边@里沒有使用“法定節(jié)假日”的概念，用了“節(jié)假日”的概念,。

這個節(jié)假日的概念,，在我國《民事訴訟法》第八十二條第三款中也有使用，該條款規(guī)定：“期間屆滿的最后一日是節(jié)假日的,，以節(jié)假日后的第一日為期間屆滿的日期,。”

然而,，我國《民法總則》卻又換了個概念,，第二百零三條規(guī)定“期間的最后一日是法定休假日的，以法定休假日結(jié)束的次日為期間的最后一日,?！边@里使用了“法定休假日”的概念。

這樣一來,，法定節(jié)假日,、節(jié)假日、法定休假日是一個意思不,？從立法本意是一個意思,。但是，從立法技術(shù)而言,，十分的不嚴謹,。

我國《勞動法》第四十條規(guī)定：“用人單位在下列節(jié)日期間應當依法安排勞動者休假：（一）元旦；（二）春節(jié),；（三）國際勞動節(jié),；（四）國慶節(jié)；（五）法律、法規(guī)規(guī)定的其他休假節(jié)日,?！边@就是我們通常意義上說的“法定節(jié)假日”。

對于第四十條第（五）項,，勞動部關于《勞動法》若干條文的說明勞辦發(fā)（〔1994〕289號）指出： 本條第（五）項具體指：婦女節(jié),，放假半天；少數(shù)民族習慣的假日,，由少數(shù)民族集居地區(qū)的地區(qū)人民政府,，規(guī)定放假日期。其他紀念日,，不放假,，屬于全國人民的假日，如適逢星期日,，應在次日補假,；凡屬于部分人民的假日，如適逢星期日不補假,。休假節(jié)日不包括職工的帶薪年休假,。

從上面這個釋義可以看出，勞動法第四十條的“法定節(jié)假日”顯然是不包括公休日的,。

事實上勞動法沒有使用“法定節(jié)假日”的概念,，在第四十四條中用了“法定休假日”這個概念，但法定休假日這個概念是與“休息日”并列使用的,，而非包含關系,。這就回到了《民法總則》使用的“法定休假日”與勞動法上的“法定休假日”概念不同一的問題。

盡管勞動法上沒有使用“法定節(jié)假日”這個概念,，但是勞動部關于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國勞動法》若干問題的意見（勞部發(fā)[1995]309號）第70條規(guī)定：“休息日安排勞動者工作的,，應先按同等時間安排其補休，不能安排補休的應按勞動法第四十四條第（二）項的規(guī)定支付勞動者延長工作時間的工資報酬,。法定節(jié)假日（元旦,、春節(jié)、勞動節(jié),、國慶節(jié)）安排勞動者工作的,，應按勞動法第四十四條第（三）項支付勞動者延長工作時間的工資報酬?！痹谶@里出現(xiàn)了“法定節(jié)假日”的概念,。但這里是將“法定節(jié)假日”與“休息日”并列使用的。

那么休息日是怎么樣界定的呢,？

《國務院關于職工工作時間的規(guī)定》第七條規(guī)定：“國家機關、事業(yè)單位實行統(tǒng)一的工作時間，星期六和星期日為周休息日,。 企業(yè)和不能實行前款規(guī)定的統(tǒng)一工作時間的事業(yè)單位,，可以根據(jù)實際情況靈活安排周休息日?！边@里的周休息日,，也就是我們常說的公休假日。關于《國務院關于職工工作時間的規(guī)定》的實施辦法 免(勞部發(fā)〔1995〕143號)第七條：“有下列特殊情形和緊急任務之一的,，延長工作時間不受本辦法第六條規(guī)定的限制:(三)必須利用法定節(jié)日或公休假日的停產(chǎn)期間進行設備檢修,、保養(yǎng)的”。便是將法定節(jié)日與公休假日并列使用,。

對于法定節(jié)日放假,，《全國年節(jié)及紀念日放假辦法》也是做了與休息日（星期六、星期日）并列的規(guī)定,，而且每年國務院會出通知,，通過調(diào)整休息日，形成小長假,。

說道這里,，其實也很難為立法者的。