公司股東出資方式

如何選擇 ,？ 如何約定 ,？

作者：有明律師

劉思妍、夏晶律師

債權(quán)是否能出資入股,？商譽(yù)能否出資入股,？勞務(wù)能否出資入股？現(xiàn)實(shí)中很多股東,、投資者面臨這些問(wèn)題,。

《公司法》《最高院關(guān)于適用〈公司法〉若干問(wèn)題的規(guī)定（三）》《公司登記管理?xiàng)l例》均就公司出資進(jìn)行了列舉性規(guī)定，針對(duì)上述規(guī)定,，投資者如何選擇出資方式,，如何進(jìn)行特殊約定，希望通過(guò)本文閱讀,，能對(duì)您有所啟發(fā),。

一、 股東出資方式

現(xiàn)在公司的注冊(cè)資本采取認(rèn)繳制,，可以一次性繳納,，也可以分期繳納，可以選擇貨幣或非貨幣兩種出資方式,。

1,、 貨幣出資

貨幣出資是股東出資方式中最常見(jiàn)的方式，貨幣出資并不必須出具驗(yàn)資報(bào)告,，但貨幣應(yīng)按公司章程約定足額存入公司在銀行開(kāi)設(shè)的賬戶(hù),。

2、 非貨幣出資

股東使用非貨幣出資主要應(yīng)具備三性：合法性,、可轉(zhuǎn)讓性,、可評(píng)估性。如股東可以下列非貨幣出資：

（1） 以實(shí)物作為出資,，常見(jiàn)的實(shí)物出資有房屋,、車(chē)輛,、設(shè)備等

（2） 知識(shí)產(chǎn)權(quán)

（3） 土地使用權(quán)（土地使用權(quán)可以將使用期限拆分出資）

（4） 股權(quán)出資

（5） 其他可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資

參《公司法》第27條

但是下列財(cái)產(chǎn)不能作價(jià)出資：勞務(wù)、信用,、自然人姓名,、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資,。

參《公司登記管理?xiàng)l例》第14條

3,、特殊問(wèn)題處理

（1） 債權(quán)是否可以出資？

實(shí)踐中,，工商總局對(duì)于普通債權(quán)的出資持有否定態(tài)度,，不予登記。但債權(quán)具備非貨幣出資三性（合法性,、可轉(zhuǎn)讓性,、可評(píng)估性），理論上可以作為非貨幣出資,，如以依法可以轉(zhuǎn)讓的無(wú)記名公司債券出資的,，或者所出資的債權(quán)在一審?fù)徑Y(jié)束前已經(jīng)實(shí)現(xiàn)的，可以認(rèn)定為出資有效,。

（2） 違法犯罪所得是否可以出資,，出資后如何處理？

關(guān)于以違法犯罪所得的資金出資是否導(dǎo)致出資無(wú)效的問(wèn)題,，根據(jù)最高人民法院觀點(diǎn),，對(duì)違法犯罪行為予以追究、處罰時(shí),，不能直接要求公司退還出資額,，而是應(yīng)當(dāng)采取拍賣(mài)或者變賣(mài)的方式處置其股權(quán)，即追繳出資人已經(jīng)取得的股權(quán),，剝奪其股東資格,。

參見(jiàn)《公司法》司法解釋?zhuān)ㄈ┑?條

（3） 不享有處分權(quán)的財(cái)產(chǎn)可否出資，如何認(rèn)定,？

原則上原所有權(quán)人有權(quán)取回,。符合善意取得條件，公司可取得所有權(quán),，此種情況,，原所有權(quán)人只能向出資人請(qǐng)求賠償。

參見(jiàn)《公司法》司法解釋?zhuān)ㄈ┑?0條

（4） 房產(chǎn),、土地,、知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資必須要變更登記嗎？未變更如何處置？

公司已經(jīng)實(shí)際對(duì)股東提供的房產(chǎn),、土地或知識(shí)產(chǎn)權(quán)占有使用,，但沒(méi)有變更登記，涉訴后,，如在法院指定的合理期限內(nèi)變更登記，可以認(rèn)定股東已履行出資義務(wù),，并享有股東權(quán)利,。

（5） 房產(chǎn)、土地,、知識(shí)產(chǎn)權(quán)已變更登記但未交付公司使用,，如何認(rèn)定？

對(duì)于股東實(shí)際交付公司上述財(cái)產(chǎn)前,，應(yīng)認(rèn)定為不享有未交付期間的股東權(quán)利,。股東權(quán)利是自實(shí)際交付之日方才享有。

參見(jiàn)《公司法》司法解釋?zhuān)ㄈ┑?0條

（6） 以設(shè)定權(quán)利負(fù)擔(dān)的土地使用權(quán)出資,，如何認(rèn)定,？

公司股東不得以設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資，如土地上設(shè)定的權(quán)利負(fù)擔(dān)為抵押權(quán),，則該土地不能進(jìn)行出資,。但如土地上設(shè)定的為地役權(quán)等權(quán)利負(fù)擔(dān)，則不能一概認(rèn)定該出資無(wú)效,，而應(yīng)當(dāng)由法院指定在合理期限內(nèi)解除權(quán)利負(fù)擔(dān),，逾期未解除的，視為未全面履行出資義務(wù)

參見(jiàn)《公司法》司法解釋?zhuān)ㄈ┑?條

（7） 非貨幣出資必須要先評(píng)估再出資嗎,？

不必須,。股東非貨幣財(cái)產(chǎn)未經(jīng)評(píng)估出資后，產(chǎn)生爭(zhēng)議,，法院應(yīng)委托具有合法資格的評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)該財(cái)產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估作價(jià),，如確實(shí)價(jià)格顯著低于公司章程的定價(jià)額，才會(huì)被認(rèn)定為未依法全面履行出資義務(wù),。

二,、 股東出資不全或出資瑕疵

1、股東不履行出資義務(wù)的后果是什么,？

股東簽署投資協(xié)議或公司章程,，并認(rèn)繳出資后，其不履行出資義務(wù)或存在出資瑕疵,，存在以下后果：

（1）公司和其他股東有權(quán)要求未履行或未全面履行出資義務(wù)的股東補(bǔ)足出資,，其他股東還有權(quán)要求其承擔(dān)相應(yīng)違約責(zé)任。

（2）公司可以通過(guò)公司章程或者股東會(huì)決議對(duì)未履行或未全面履行出資義務(wù)的股東之股東權(quán)利（利潤(rùn)分配權(quán)、新股認(rèn)購(gòu)權(quán),、剩余財(cái)產(chǎn)分配權(quán)進(jìn)行合理限制,。對(duì)全部未出資股東可以進(jìn)行除名。

（3）公司的債權(quán)人對(duì)于公司不能清償?shù)膫鶆?wù)可以主張未出資股東在其未出資本息范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任,。

參《公司法》第3條,、第28條、第30條,、《公司法》司法解釋?zhuān)ㄈ┑?3條,、第16條、第17條

2,、股東出資比例和持股比例型一樣嗎,？出資人之間或股東之間可否就股東出資比例和持股比例約定不一致？

股東出資比例與持股比例不一樣,。通常情況下,，出資比例與持股比例是一致的，但是有限責(zé)任公司如需不一致,，可以就其進(jìn)行特殊約定（股份公司不行）,，但必須經(jīng)過(guò)公司全體股東一致同意方可有效。

參《公司法》第42條

3,、股東未履行或未全面履行出資義務(wù)是否受訴訟時(shí)效限制,？

不受訴訟時(shí)效限制?；谕顿Y關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請(qǐng)求權(quán)不適用訴訟時(shí)效,。

參《最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干問(wèn)題的規(guī)定》第1條

三、 兩個(gè)公司合作,，一方以貨幣資金出資,，另一方想以人脈、背景,、經(jīng)驗(yàn)獲取一定的股權(quán),，雙方應(yīng)如何選擇出資方式？

鑒于公司債權(quán)人有權(quán)在公司不能清償債務(wù)的范疇內(nèi)請(qǐng)求未出資股東承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任,，故僅通過(guò)認(rèn)繳的約定,，未實(shí)繳出資一方仍存在被追繳出資的風(fēng)險(xiǎn)。故有明投融資法律團(tuán)隊(duì)建議可以以下方式選擇雙方出資方式：

（1） 雙方對(duì)出資比例與持股比例進(jìn)行特殊約定,，一方貨幣出資,，另一方不出資，雙方對(duì)股權(quán)比例進(jìn)行與出資不一致的約定,。則其中一方可在不出資的情況下獲得一定股權(quán),。

（2） 一方先以貨幣資金實(shí)繳出資設(shè)立公司,，然后以零元對(duì)價(jià)向另一方轉(zhuǎn)讓部分股權(quán)。

（3） 一方（人脈,、背景,、經(jīng)驗(yàn)一方）先以認(rèn)繳方式注冊(cè)成立一家全資子公司，然后以一定的貨幣資金的對(duì)價(jià)向另一方轉(zhuǎn)讓部分股權(quán),，并以轉(zhuǎn)讓所得價(jià)款進(jìn)行實(shí)繳出資,。