公司注冊資本認繳制,，雖然極大方便了公司注冊，提高了工商管理的效率,，但同時也給公司資本充實及公司發(fā)起人之間的合作帶來了挑戰(zhàn),。

    在辦理股權律師訴訟案件的過程中，筆者接觸了很多因公司部分發(fā)起人未足額出資,，導致公司項目夭折甚至對外擔負巨額債務的案件,。

隨之而來的法律問題：究竟該如何追究未足額出資發(fā)起人的違約責任呢？

結合在承辦此類案件過程中積累的經驗,，筆者從以下幾個實務中必須要解決的問題來回答上述法律問題,。

一、誰有權利要求未足額出資的發(fā)起人承擔違約責任,？

    換言之,，在起訴未足額出資發(fā)起人這個訴訟中，誰可以作為原告,？

筆者認為,，只有按照出資條款履行出資義務的發(fā)起人才有權利要求未足額出資的發(fā)起人承擔違約責任，即訴訟中的適格原告,。

有限公司與股份公司的設立過程非常繁瑣,，我國《公司法》第79條也要求發(fā)起人在設立公司的時候應當簽署發(fā)起人協議，明確設立過程中各自的權利義務,。因此,，筆者認為，發(fā)起人協議是一種合伙契約，發(fā)起人未足額出資就應當按照發(fā)起人協議的約定向其他發(fā)起人承擔違約責任,。

通俗講,，不是所有發(fā)起人都可以做原告。訴訟實務操作中,，僅限定于已經按期足額繳納出資的發(fā)起人,。我們公司律師團隊在承辦案件的過程中遇到過發(fā)起人雖然足額繳納了出資但未按照約定期限繳納，也遇到過以非貨幣資產出資但未辦理財產轉移手續(xù)的,，該類情形均無權要求未足額出資的發(fā)起人承擔違約責任,。

查閱《公司法》,，可以在第83條第2款看到這樣的表述：發(fā)起人不依照規(guī)定繳納出資的,，應當按照發(fā)起人協議承擔違約責任。有的老板,，甚至不是專門處理公司股權訴糾紛的律師都會說,，這條法律依據很明確，沒有爭議啊,。

筆者在實際承辦案件過程中深有體會：其實不然,。

發(fā)起人之間的違約責任糾紛，大多數是在公司已經設立完成后才出現的,，而此時的發(fā)起人還有另外一個身份：公司股東；此時的發(fā)起人之間還受制于另外一份文件的約束：公司章程（有的還會簽署股東協議）,。

那么問題來了：是用發(fā)起人的身份以違反發(fā)起人協議為由起訴,，還是用股東身份以違反公司章程為由起訴股東出資糾紛？大多數情況下,，發(fā)起人協議和公司章程均對出資義務進行了約定,。

上述問題，通俗來講,，就是：以什么身份,，依據什么理由來追究違約責任。

筆者認為,，發(fā)起人協議的效力雖然止于公司設立完成,，但其仍然具有法律效力，仍然對發(fā)起人的出資行為產約束力,，且公司章程中的出資義務條款基本遵循發(fā)起人協議,，因此，要以發(fā)起人的身份以違反發(fā)起人協議為事實依據來追究未足額出資發(fā)起人的違約責任,。如果守約的發(fā)起人眾多,，這個時候可以在訴訟策略上考慮股東代表訴訟，簡化工作量，提高案件審理效率,。

    以上是筆者辦理法律顧問業(yè)務時積累的一些經驗,，把它整理出來，以期拋磚引玉,，與大家交流,。