一,、借工形式的法律規(guī)定

借工是臨時勞動關(guān)系，即用人單位借用該人員從事某方面工作,，用人單位與原單位是勞務(wù)輸入輸出關(guān)系,，該人員的勞動關(guān)系、勞保待遇等仍在原單位發(fā)放,。

最新頒布實(shí)施的《勞動合同法》及現(xiàn)行的法律框架中對借工無明文禁止規(guī)定,。在原勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》中要求：“用人單位應(yīng)與其長期被外單位借用的人員、帶薪上學(xué)人員,、以及其他非在崗但仍保持勞動關(guān)系的人員簽訂勞動合同,，但在外借和上學(xué)期間，勞動合同中的某些相關(guān)條款經(jīng)雙方協(xié)商可以變更,。”由此可見,法律并不禁止借工關(guān)系的存在,并為規(guī)范這種關(guān)系提出了法律要求,明確了法律責(zé)任主體,界定了各方權(quán)利義務(wù)關(guān)系,。

二、借工與勞務(wù)派遣的區(qū)別

二者的本質(zhì)區(qū)別在于用人單位（勞動者勞動關(guān)系所在單位）是否以盈利為目的,。借工關(guān)系中,，用人單位不以盈利為目的，用工單位（勞動者借出后工作單位）一般以勞務(wù)費(fèi)形式承擔(dān)勞動者的薪酬和保險部分,，無需或僅僅少量向用人單位支付管理費(fèi),；而勞務(wù)派遣關(guān)系中，用人單位則以盈利為目的,，用工單位支付給勞務(wù)派遣公司的費(fèi)用,除了勞動者報酬,、保險及相關(guān)人工成本外，還包括勞務(wù)派遣公司的管理費(fèi)用,、運(yùn)營成本,、解除勞動關(guān)系的儲備金及利潤等,。

三、借工合同與技術(shù)咨詢合同的區(qū)別

技術(shù)咨詢合同是普通的合同關(guān)系,，法律關(guān)系較為清晰和明確，合同款項支付也不受上級部門關(guān)于工資總額的控制影響,，有利于長遠(yuǎn)發(fā)展,。而借工合同涉及兩種法律關(guān)系，即合同關(guān)系和勞動關(guān)系,，一方面勞務(wù)費(fèi)支付可能會受上級部門政策調(diào)整的影響,，發(fā)生費(fèi)用縮減或取消，不利于法律關(guān)系的維持和穩(wěn)定,；另一方面,，借工涉及的勞動關(guān)系較為復(fù)雜，一旦發(fā)生工傷或產(chǎn)生勞動糾紛等,，用人單位和用工單位存在互相推諉責(zé)任等情況,，司法實(shí)踐則多側(cè)重勞動者權(quán)益的保護(hù)，即使用工單位擔(dān)責(zé)后可以向用人單位追償,，實(shí)際操作也多迂回,，成本較高。

四,、借工的法律關(guān)系分析

借工關(guān)系涉及兩大部門法,即民商法和社會保障法,。

（1）用人單位與用工單位之間：適用《民法》和《合同法》，是勞務(wù)輸出輸入行為,，屬于平等主體間的經(jīng)濟(jì)法律行為,；

（2）勞動者與用人單位之間：適用《勞動法》和《勞動合同法》，勞動者通過勞動合同與用人單位之間確定勞動關(guān)系,。

從借工的法律風(fēng)險來看,，《勞動合同法》中關(guān)于規(guī)章制度告知、履行民主程序,、獎勵和處罰,、工資及時發(fā)放、休息休假,、勞動保護(hù)和安全管理,、職工培訓(xùn)、同工同酬等責(zé)任,，均直接指向用人單位,。此外，按照原勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》明確“外借人員,其社會保險費(fèi)仍按規(guī)定由原單位和個人繼續(xù)繳納”,、《工傷保險條例》“職工被借調(diào)期間受到工傷事故傷害的,由原用人單位承擔(dān)工傷保險責(zé)任”的規(guī)定,用人單位對于員工的社保主體責(zé)任不能因為借用關(guān)系而免除或轉(zhuǎn)嫁,。

由此可見,，借工關(guān)系中勞動者的勞動關(guān)系仍在用人單位，用工過程中的風(fēng)險承擔(dān)者也是用人單位,。但在員工借用過程中,用人單位因為用工單位責(zé)任而被勞動者追究責(zé)任后,用人單位可以依據(jù)《民法》和《合同法》向用工單位就損失進(jìn)行追索,。