2019年02月22日,，證監(jiān)會發(fā)布了《公開募集證券投資基金銷售機(jī)構(gòu)監(jiān)督管理辦法（征求意見稿）》（以下簡稱“《銷售機(jī)構(gòu)管理辦法》”）及相關(guān)的修訂說明、實(shí)施規(guī)定,、配套細(xì)則等四個文件,。 雖然，《銷售機(jī)構(gòu)管理辦法》主要針對公募基金的銷售問題,，但是,，目前實(shí)務(wù)中公募基金銷售和私募基金銷售處于“共用牌照”的狀態(tài)，并且,，《銷售機(jī)構(gòu)管理辦法》也對私募基金的代銷問題做出了相應(yīng)的規(guī)定,。所以，《銷售機(jī)構(gòu)管理辦法》一定會對私募基金的募集產(chǎn)生影響,。 有鑒于此,，本文從私募基金的視角切入，將《銷售機(jī)構(gòu)管理辦法》的相關(guān)重要規(guī)定予以摘錄,、交流,。  1 獨(dú)立基金銷售機(jī)構(gòu)從事私募基金銷售 可能會增設(shè)準(zhǔn)入要求 所謂獨(dú)立基金銷售機(jī)構(gòu),，是指除商業(yè)銀行、證券公司,、期貨公司,、保險公司等持牌金融機(jī)構(gòu)以外的專門從事基金銷售的機(jī)構(gòu)。 根據(jù)《銷售機(jī)構(gòu)管理辦法》第十五條,，基金銷售機(jī)構(gòu)銷售公募基金以外的資管產(chǎn)品,，需經(jīng)國家金融監(jiān)管部門的許可或認(rèn)可，獨(dú)立基金銷售機(jī)構(gòu)未經(jīng)中國證監(jiān)會許可或認(rèn)可,，不得開展除銷售公募基金,、證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)私募資產(chǎn)管理計(jì)劃以外的業(yè)務(wù)。而《銷售機(jī)構(gòu)管理辦法》對應(yīng)的修訂說明中也同樣指出：“獨(dú)銷機(jī)構(gòu)展業(yè)范圍,，原則上限定于公募基金,、證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)私募資產(chǎn)管理計(jì)劃銷售業(yè)務(wù)，同時為其后續(xù)依照我會有關(guān)規(guī)定開展其他資產(chǎn)管理產(chǎn)品銷售業(yè)務(wù)以及其他相關(guān)業(yè)務(wù)預(yù)留政策空間,?！?/p> 根據(jù)上述規(guī)定，我們推測,，《銷售機(jī)構(gòu)管理辦法》正式實(shí)施后,，已取得公募基金銷售資格的獨(dú)立基金銷售機(jī)構(gòu)可能將不再當(dāng)然地具有私募基金銷售資格，而是需要如目前從事基金份額登記,、估值核算等外包業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)一樣在證監(jiān)會辦理登記備案手續(xù),。結(jié)合此前《私募投資基金服務(wù)業(yè)務(wù)管理辦法（試行）》所預(yù)設(shè)的規(guī)則留白——“私募基金管理人委托服務(wù)機(jī)構(gòu)從事私募基金募集、投資顧問等業(yè)務(wù)的相關(guān)規(guī)定,，由協(xié)會另行規(guī)定”,，隨著《銷售機(jī)構(gòu)管理辦法》的正式實(shí)施，證監(jiān)會或基金業(yè)協(xié)會極有可能會對私募基金的銷售資資格出臺相應(yīng)的具體細(xì)則,。 但無論具體細(xì)則的規(guī)定如何,，對于很多基金銷售機(jī)構(gòu)來說，其牌照續(xù)展即已經(jīng)面臨巨大的困難（詳見本文第三部分）,，申請取得私募基金銷售資格恐怕更是難上加難,。可以預(yù)見,，一旦《銷售機(jī)構(gòu)管理辦法》按目前的規(guī)定正式實(shí)施,，持牌金融機(jī)構(gòu)很有可能會替代目前的獨(dú)立基金銷售機(jī)構(gòu)，成為私募基金代售的主力軍,。 2 獨(dú)立基金銷售機(jī)構(gòu)銷售私募股權(quán)基金 將僅能通過“介紹客戶”的方式 《銷售機(jī)構(gòu)管理辦法》第五十五條規(guī)定：“獨(dú)立基金銷售機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)通過向管理人介紹購買人的方式開展投資于非標(biāo)準(zhǔn)化資產(chǎn)的私募資產(chǎn)管理計(jì)劃的銷售,。獨(dú)立基金銷售機(jī)構(gòu)應(yīng)對管理人情況進(jìn)行審慎調(diào)查，向投資人充分披露,，并由管理人直接與合格投資者履行產(chǎn)品信息確認(rèn)程序并簽署資產(chǎn)管理合同,、接收投資人參與資金,。”該項(xiàng)規(guī)定對于從事股權(quán),、創(chuàng)投類私募基金銷售業(yè)務(wù)的獨(dú)立基金銷售機(jī)構(gòu)無異于釜底抽薪,。 根據(jù)《證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)管理辦法》第三十七條的規(guī)定，非上市公司股權(quán)屬于非標(biāo)準(zhǔn)化股權(quán)類資產(chǎn),，因此,，按照《銷售機(jī)構(gòu)管理辦法》的要求，獨(dú)立基金銷售機(jī)構(gòu)銷售股權(quán),、創(chuàng)投類私募基金時將不能直接收取投資者的資金,，而需要將客戶介紹給基金管理人，由管理人來開展投資者適當(dāng)性匹配,、與投資人簽署合同并直接收取投資資金,。 私募基金代銷的現(xiàn)行監(jiān)管格局主要是由《私募投資基金募集行為管理辦法》所奠定的，該辦法將代銷機(jī)構(gòu)和基金管理人均定性為“募集機(jī)構(gòu)”,，并就募集機(jī)構(gòu)的權(quán)利義務(wù)和標(biāo)準(zhǔn)化募集流程作了一體規(guī)定,，這也為代銷機(jī)構(gòu)隔斷客戶與基金管理人的聯(lián)系提供了基礎(chǔ)?；谇笆鲆?guī)定的要求,，目前的代銷現(xiàn)狀是，代銷機(jī)構(gòu)通過其已事先簽署的套印版基金合同與客戶完成簽約,，并直接對客戶完成適當(dāng)性匹配,、合格投資者確認(rèn)等募集程序。因此,，為了維護(hù)其自身的客戶資源,，有些代銷機(jī)構(gòu)會將其客戶聯(lián)系方式定義為高級別保密資料,，僅向基金管理人提供有限的,、滿足監(jiān)管需求的投資者材料（如基金季度更新時需上報的客戶名稱、主體身份證明編號,、認(rèn)購金額等有限信息）,，以避免基金管理人繞過代銷機(jī)構(gòu)直接獲客。但即便如此,，基金管理人取得客戶信息后與代銷機(jī)構(gòu)暗中爭奪客戶的情況并不鮮見,；與此不同的是，《銷售機(jī)構(gòu)管理辦法》重新界定了獨(dú)立基金銷售機(jī)構(gòu)的代銷流程,，要求獨(dú)立基金銷售機(jī)構(gòu)代把客戶主動介紹給基金管理人,，由基金管理人直接與客戶完成募集工作。一方面,，這無疑極大地增加了基金銷售機(jī)構(gòu)的客戶流失風(fēng)險和持續(xù)經(jīng)營的難度,；另一方面,，這種過程很類似于此前違規(guī)風(fēng)險較高的“引流銷售”模式。進(jìn)一步思考來看,，《銷售機(jī)構(gòu)管理辦法》將這種“引流銷售”模式定性為“牌照業(yè)務(wù)”,、要求“引流”主體必須具備相應(yīng)的牌照資質(zhì)，這是否意味著監(jiān)管會徹底將實(shí)務(wù)中不具備基金銷售主體資格的三方機(jī)構(gòu)通過“引流銷售”開展業(yè)務(wù)的操作模式定性為違規(guī)行為,，甚至將進(jìn)一步采取更多的整頓措施,？一旦后續(xù)監(jiān)管趨勢發(fā)生前述變化，將會對行業(yè)中客戶資源豐富的“影子代銷三方機(jī)構(gòu)”產(chǎn)生重大的沖擊,。 3 大幅提高獨(dú)立基金銷售業(yè)務(wù)門檻 牌照續(xù)展將成為首要任務(wù) 《銷售機(jī)構(gòu)管理辦法》對于獨(dú)立基金銷售機(jī)構(gòu)注冊基金銷售業(yè)務(wù)資格提出了較為嚴(yán)苛的要求,，主要條件如下： （一）內(nèi)控制度。制定完善的業(yè)務(wù)流程,、業(yè)務(wù)管理制度,、風(fēng)控制度、投資者適當(dāng)性管理制度,、反洗錢反恐怖融資及非居民金融賬戶涉稅信息盡職調(diào)查制度,。 （二）無違規(guī)記錄。最近3年內(nèi)未受到重大行政處罰或刑事處罰,，最近1年未因相近業(yè)務(wù)被采取行政監(jiān)管措施,；未因違法違規(guī)行為正在被監(jiān)管機(jī)構(gòu)調(diào)查或處于整改期間；不存在影響正常運(yùn)營的重大變更事項(xiàng),、訴訟仲裁事項(xiàng),。 （三）資本充足。注冊資本不低于5,000萬,，且必須實(shí)繳,。 （四）任職人員符合要求。高級管理人員取得基金從業(yè)資格,，具備2年以上基金銷售業(yè)務(wù)管理工作經(jīng)歷,；取得基金從業(yè)資格的人員不少于30人。 （五）持股5%以上股東,。注冊資本或出資,、凈資產(chǎn)不低于1億元人民幣；最近三個會計(jì)年度連續(xù)盈利,；如為自然人則需具備證券基金部門管理10年以上或證券基金行業(yè)高級管理人員5年以上工作經(jīng)歷,；最近3年未受刑事處罰或重大行政處罰，無嚴(yán)重失信不良記錄,。 （六）控股股東及實(shí)控人,。最近2年內(nèi)控股股東、實(shí)際控制人未發(fā)生變更；未從事利益沖突業(yè)務(wù),；凈資產(chǎn)不低于實(shí)收資本的50%,，或者或有負(fù)債未達(dá)到凈資產(chǎn)的50%；同一實(shí)際控制人控制的機(jī)構(gòu)參股的基金銷售機(jī)構(gòu)不超過2家,，控股的基金銷售機(jī)構(gòu)不超過1家,。 此外，對于目前已經(jīng)取得基金銷售業(yè)務(wù)資格的機(jī)構(gòu),，牌照的有效期為自《銷售機(jī)構(gòu)管理辦法》生效之日起3年,，并應(yīng)當(dāng)在期滿前6個月內(nèi)向證監(jiān)會或其派出機(jī)構(gòu)申請續(xù)展。根據(jù)《銷售機(jī)構(gòu)管理辦法》第五十七條,，順利續(xù)展基金銷售牌照至少需要滿足以下條件： 1. 滿足基金銷售業(yè)務(wù)資格注冊的相關(guān)條件,； 2. 最近1年度基金銷售日均保有量（貨幣基金除外）不低于10億元； 3. 累計(jì)虧損不超過實(shí)繳注冊資本的70%,； 4. 不存在重大違法行為,，不存在連續(xù)2年被采取行政監(jiān)管措施并未得到有效整改的情形。 這就意味著,，一旦《銷售機(jī)構(gòu)管理辦法》正式實(shí)施,，很多獨(dú)立基金銷售機(jī)構(gòu)便進(jìn)入了3年的倒計(jì)時，如果在此期間內(nèi)無法通過整改滿足前述的牌照續(xù)展條件,，便只能接受黯然退出基金代銷行業(yè)的命運(yùn),。 4 明確禁止個人代銷基金 針對目前實(shí)務(wù)中普遍存在的個人代銷私募基金并收取介紹費(fèi)的情況，《銷售機(jī)構(gòu)管理辦法》此次亦予以規(guī)制,，明確規(guī)定個人不得辦理基金銷售或者相關(guān)服務(wù)業(yè)務(wù),。此處的基金銷售服務(wù)，不僅指辦理發(fā)售,、申購,、贖回等服務(wù)，還包括宣傳推介行為,，因此,，按照合規(guī)要求，個人不得對外推薦或宣傳具體的基金產(chǎn)品,。實(shí)務(wù)中,，雖然該等行為很難進(jìn)入到監(jiān)管視野當(dāng)中，但是我們建議相關(guān)主體不要對此抱有僥幸心理,，因?yàn)橐坏╋L(fēng)險爆發(fā)，相關(guān)主體將承擔(dān)相應(yīng)的行政責(zé)任和民事責(zé)任,。 行政責(zé)任方面,，《銷售機(jī)構(gòu)管理辦法》第六十二條規(guī)定，基金管理人、基金銷售機(jī)構(gòu)與未取得基金銷售業(yè)務(wù)資格或經(jīng)中國證監(jiān)會資質(zhì)認(rèn)定的機(jī)構(gòu)或者個人合作,，開辦基金及私募資產(chǎn)管理計(jì)劃銷售業(yè)務(wù)的,，該機(jī)構(gòu)以及直接負(fù)責(zé)人員將可能受到警告，并處三萬元以下罰款的行政處罰,。 民事責(zé)任方面,，私募基金的投資損失本應(yīng)由投資者自擔(dān)，但如果基金管理人或基金銷售機(jī)構(gòu)在該私募基金的銷售過程中存在與個人合作的不合規(guī)情形,，且由此導(dǎo)致私募基金遭受損失的,，那么投資者可以此為由要求基金管理人或基金銷售機(jī)構(gòu)以其固有財產(chǎn)承擔(dān)相應(yīng)的損害賠償責(zé)任。 |
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