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詐騙犯罪刑辯律師肖文彬28條詐騙犯罪有效辯護經(jīng)驗感悟

 悠然見清泉 2018-09-02

詐騙犯罪刑辯律師肖文彬28條詐騙犯罪有效辯護經(jīng)驗感悟


詐騙犯罪大要案辯護律師、廣強律師事務(wù)所詐騙犯罪辯護與研究中心主任 肖文彬(專注于詐騙類犯罪辯護十余年)    


——力求在詐騙刑辯領(lǐng)域做到極致




1.【專業(yè)刑事律師的重要性】從筆者辦理的N起涉及刑民交叉的刑事大要案可以得出:一個刑事案件就可以導(dǎo)致幾家資產(chǎn)過億的企業(yè)破產(chǎn)倒閉,,導(dǎo)致幾家企業(yè)負責(zé)人東躲西藏,,甚至還導(dǎo)致其傾家蕩產(chǎn)、家破人亡,!由此可見,,刑事案件的危害性遠甚于經(jīng)濟糾紛案件,簽訂,、履行合同沒有專業(yè)刑事律師的指導(dǎo),,可能會導(dǎo)致滅頂之災(zāi)!

2.【律師的真功夫要靠拜名師學(xué)藝才能取得這里的名師是指實至名歸而非徒有虛名的名師,。首先,,在名師的指點下,你才能知道自身法律基礎(chǔ)與法律技能的薄弱之處,知道打好基礎(chǔ)要學(xué)習(xí)權(quán)威的教科書與權(quán)威案例,;其次,,在名師的指點下,你才能系統(tǒng)而精準(zhǔn)地學(xué)習(xí)專業(yè)知識與實務(wù)技能,;最后,,對目前的各種培訓(xùn),你只能學(xué)習(xí)到一點或幾點知識或技能,,無法學(xué)習(xí)到基礎(chǔ)知識和基礎(chǔ)技能,,更無法系統(tǒng)、全面,、深入地學(xué)習(xí)到,。所謂“基礎(chǔ)不牢、地動山搖”,,只見樹木不見森林式的培訓(xùn)或?qū)W習(xí),,知識與技能注定是殘缺不全的!

3.【無罪辯護的效果】從我們無罪辯護的司法實務(wù)效果來看,,以事實,、證據(jù)、法律為基礎(chǔ)的無罪辯護往往能讓法官感受到巨大的壓力,,甚至?xí)榱饲蟮帽桓嫒俗尣蕉鞒霰茸镙p辯護效果更輕的“和諧”判決,,從而使辯護效果達到更佳。當(dāng)然,,脫離事實,、證據(jù)和法律的“小題大做”式辯護或“表演式”辯護只會讓被告人“雪上加霜”。

4.【閱卷的重要性】在重大,、復(fù)雜,、疑難的刑事案件中,閱卷占了律師工作量的百分之六十以上,,閱卷是會見,、發(fā)問、質(zhì)證,、舉證,、辯論、撰寫辯護詞的基礎(chǔ)和前提,,直接影響刑事案件辯護的成?。∮捎陂喚聿皇呛唵蔚囊粋€看卷的過程,,它凝聚了閱卷人的專業(yè)認知,、經(jīng)驗見識,、智慧靈感于一身,因此,,囿于上述因素,,助理閱卷往往有很多問題是看不出來的,,會有遺漏的,,刑事案件往往涉及被告人的生命、自由與財產(chǎn),,一旦發(fā)生失誤,,對當(dāng)事人來說就是天大的事情,因此,,律師閱卷也得親力親為才能保障辦案質(zhì)量,。

5.【律師要有自知之明】盡管幾乎所有律師自我感覺良好,但如果沒有名師高人指點,,絕大部分律師辦理重大刑案可能連資料都不會找(不會找權(quán)威的資料),,連閱卷都不會(不會做閱卷筆錄),更遑論進行更復(fù)雜的發(fā)問,、質(zhì)證,、舉證與辯論了!

6.【風(fēng)險社會與風(fēng)險刑法】毫無疑問,,現(xiàn)在的社會是各種風(fēng)險并存的社會,!根據(jù)筆者近十年的刑辯經(jīng)驗與觀察可以得出:經(jīng)濟糾紛與經(jīng)濟犯罪、合同糾紛與合同詐騙以及涉及刑事,、民事交叉領(lǐng)域的罪與非罪無論在法律理論上還是在司法實踐中都存在一定的模糊之處,;換言之,是刑事案件還是民事糾紛就在毫厘之間,。受各種主客觀因素或利益影響,,辦案部門可能會有意無意地將其犯罪化處理!

7.【變形記】社會上很多人對刑事律師沒有好感,,理由是為“壞人”辯護,;一旦自身或親友攤上刑事案件成為“壞人”的時候,就開始把律師當(dāng)“救星”了,!刑事律師既不是天使,,也不是魔鬼,只是一種職業(yè),。絕大部分律師是在法律框架內(nèi)盡力維護當(dāng)事人的合法權(quán)益(注意是合法權(quán)益,,而非非法利益),力爭使無罪的人不受法律追究,,使有罪的人受到公正的追訴,,如此而已,!

8.【有感于律師辯護詞】刑事案件律師辯護詞是很重要的律師文書之一,律師辯護詞以法言法語為主,,觀點明確,、邏輯清晰、詳略得當(dāng),、論證充分而嚴(yán)密的辯護詞會讓法官敬佩,;反之,那些充滿煽情色彩,、只有論點沒有論據(jù)的辯護詞會讓法官極其反感的,。律師文書(法律意見書、辯護詞)是展示律師專業(yè)實力的集中體現(xiàn),,律師文書體現(xiàn)了律師的專業(yè)功底,、法言法語表達能力、邏輯思維能力,、質(zhì)證辯護水平,,也是體現(xiàn)律師專業(yè)能力與辦案結(jié)果之間具備因果關(guān)系的最佳證明。

9.【有感于刑事辯護提交證據(jù)】今天就有網(wǎng)上客戶提到這個問題,,說提交了那么多證據(jù),,法院一個也沒采納。實話實說吧,!刑事案件是控方承擔(dān)舉證責(zé)任,,舉證不充分則視為舉證失敗,因此辯方的首要任務(wù)在于質(zhì)證,;而辯方舉證則是權(quán)利,,一般是起輔助作用的,但也要謹慎為之,!而且辯方提交證據(jù)也是需要技能的,,否則盲目提交或提交的證據(jù)在“真實性、合法性,、關(guān)聯(lián)性”任何一方面有問題都會導(dǎo)致不采納并且還會降低辯護的效果,。這個是很多當(dāng)事人不明白的。

10.【三分天下有其一】網(wǎng)絡(luò)已成為律師獲取案源,、客戶獲取專業(yè)律師的重要渠道,,不再受限于傳統(tǒng)的人脈路徑了。在網(wǎng)絡(luò)上,,高端客戶通過對律師文書,、辦案技能及成功案例的對比,就可以大略評比律師水平的高下,,最后只需要當(dāng)面進行確認而已,!

11.【刑事辯護技能具有不可替代性】很多當(dāng)事人和不少律師認為,,只要隨便學(xué)習(xí)一下、被高人指點一下,,就能達到較高的刑辯水平,,這種想法不僅幼稚可笑,更是對刑事辯護的褻瀆,。很多真功夫需要律師具備良好的專業(yè)功底,,需要在技能與技巧方面進行長年累月的學(xué)習(xí)與積累,還需要具備高超的悟性和智慧,,而這些皆不是一朝一夕之內(nèi)就能速成的,!因為那的確不是“葵花寶典”,。因此,,只有高水平律師文書(專業(yè)辯護詞、律師意見書,、質(zhì)證意見等)的寫作者才是案件操作的最佳實施者,。

12.【優(yōu)秀的律師首先是專業(yè)化的律師】律師行業(yè)與醫(yī)生行業(yè)有相似之處,都講究其領(lǐng)域的專業(yè)化,,而且一個人的精力有限,,不可能面面俱到,樣樣精通,,所謂“博而不精,、博而不專”指的就是這個道理,。因此,,號稱任何領(lǐng)域都精通的人,也就意味著任何領(lǐng)域都不精通,。

13.【我的期望】作為詐騙類刑事案件辯護律師,,希望不再有徐玉玉式的詐騙悲劇發(fā)生,不再有方宏進式的詐騙冤案存在,。希望任何人都有獲得律師辯護的權(quán)利,,希望無罪的人不受法律追究,有罪的人受到公正的追訴和審判,。希望天下無騙無冤,。

另外,在刑事訴訟過程中,,希望辦案人員能夠保持客觀的立場,,全面地收集證據(jù)材料;希望審判人員更加重視保障被告人的辯護權(quán)和律師的權(quán)利,,兼聽則明,、保持控辯平衡,、維護程序公正。司法公正不僅體現(xiàn)在裁判結(jié)果的實體公正中,,更應(yīng)體現(xiàn)在刑事訴訟過程的程序公正中,,“正義不僅要實現(xiàn),而且要以看得見的方式實現(xiàn)”,。因為這是一個國家法治文明,、進步的表現(xiàn)。

14.【避免冤錯案件為第一要義】對不認罪的被告人,、認罪后又翻供的被告人(供述反復(fù)),、律師做無罪辯護的案件,檢察官與法官要特別重視,,不能認為其本人和律師是“狡辯”,,檢察官與法官最大的本事不是起訴率、有罪率多高,,而是避免冤假錯案率有多高,。律師、檢察官,、法官的終極目標(biāo)是一致的,,就是維護法律的正確實施(即司法公正),法律正確實施了,,被告人的合法權(quán)益(即人權(quán))也就得到維護了,。

15.【律師為什么為“壞人”辯護】首先,憲法規(guī)定任何人都有獲得辯護的權(quán)利,,換言之,,任何人都有請律師為自己辯護的權(quán)利。讓人說話,,天塌不下來,。

其次,律師辯護制度的設(shè)立,,不是針對某一個人的,,是針對全社會、針對每一個公民的,。就像文革期間,,國家沒有法制,沒有律師,,才發(fā)生了那么多冤假錯案,。

最后,律師辯護只是維護他的合法權(quán)益,,力爭使無辜的人不受法律追究,;即便是構(gòu)成犯罪,,他也有受到公正處罰的權(quán)利,這是一個國家法治文明的表現(xiàn),。

16.【為什么說包贏的律師都是忽悠】在刑事案件中,,很多當(dāng)事人天真地認為,只要“關(guān)系”律師或掮客承諾無罪,、放人,、保命的結(jié)果,并答應(yīng)搞不定就退錢就沒有任何風(fēng)險,。且先不說這是違背誠實信用的違法犯罪行為,,在司法實踐中,那些承諾搞不定就退錢的人,,到搞不定的時候十有八九以各種理由不退錢或少退錢,。即便全部退,一般來說,,由于刑事案件每經(jīng)過一個階段(偵查階段,、審查起訴階段、審判階段),,難度增加十倍以上,如果沒有專業(yè)律師的及時介入,,只能錯失良機,,導(dǎo)致案件“爛尾”,更多的情況則是當(dāng)事人自我挖坑,、“賠了銀子又折兵”,。

17.【實踐出真知】“紙上得來終覺淺,絕知此事要躬行”,,實踐才能出真知,!法律的生命在于經(jīng)驗而不在于邏輯,“刑事真貨”便是最好的刑事律師培訓(xùn)教材,!當(dāng)下流行的所謂“干貨分享”實際上多是對“它山之石”的總結(jié),;看是完美包裝、頭頭是道,,實不太有用甚至是紙上談兵,。好東西,是沉淀在眾多律師的默默辦案中,;唯親自辦案所留下的各種文書及親辦者的“辦案札記”這些“刑事真貨”方是最好的刑事律師培訓(xùn)教材,。

18.【接案原則】刑事辯護律師六不接原則:(1)傲慢無禮、自以為是的不接,;(2)只求結(jié)果,,不看過程,,無視刑事辯護專業(yè)價值的不接;(3)疑信不決的不接,;(4)愛財如命的不接,;(5)案件結(jié)果毫無懸念,縱使萬般之力亦無法回天的不接,;(6)超出自己的專長及能力的不接,。

19.【無罪辯護為什么要遠離“關(guān)系”律師】刑事辯護圈內(nèi)人都知道,關(guān)系型律師是站在辦案機關(guān)一邊的,,辦案機關(guān)的底線就是有罪,,無罪釋放意味著辦案機關(guān)辦錯案了,輕則有人受到處分,、丟掉飯碗,,重則有人被追究刑事責(zé)任,這是辦案機關(guān)堅決要杜絕的事情,。因此,,做真正的無罪辯護在某種意義上是站在辦案機關(guān)的對立面的。鑒于關(guān)系律師與某些辦案機關(guān),、辦案人員存在利益上的千絲萬縷的密切聯(lián)系(業(yè)務(wù)來源),。關(guān)系律師是不可能為了被告人的利益而得罪辦案機關(guān)、辦案人員的,,有些沒有職業(yè)道德的關(guān)系律師反而過來出賣當(dāng)事人的利益充當(dāng)?shù)诙V人,,動員當(dāng)事人認罪或直接做有罪辯護。這里面的利害關(guān)系,,當(dāng)事人自然是不知情的,。

20.【如何有效防止冤假錯案】為了防止無罪之人受到法律追究或者有罪之人罰過其罪,人民法院讓每一個出庭的被告人都得到辯護,,這確實是一個不錯的辦法,。但是提高辯護率,治標(biāo)不治本,。因為鐵一般的事實表明,,大量的冤假錯案發(fā)生時,被告人是有律師為其提供辯護的,。防止冤假錯案發(fā)生,,更重要的是盡快落實律師在場,實現(xiàn)以審判為中心,,讓人民法院對于無罪的案件敢于判決無罪,、堅決判決無罪。

21.【無罪辯護的秘密】在實務(wù)中,刑事辯護律師為被告人做無罪辯護,,既是目的,,也是策略。用無罪辯護的思維與視角才能最大限度地發(fā)現(xiàn)案件問題,,然后再選擇不同的策略去應(yīng)對,。如果辯護律師能找到權(quán)威學(xué)者的觀點和法院無罪判例,就會使得無罪辯護更加有理有據(jù),,那么,,即便法院出于種種原因不判無罪,也很有可能或更改罪名,,或降格以求從輕,、減輕發(fā)落,取得比認罪還輕的辯護效果,,辯護律師也就最大化地維護了當(dāng)事人的合法權(quán)益,。

22.【從閱卷想到“米蘭達權(quán)利”】“我有權(quán)見我的律師,在我的律師到來之前,,我不會回答任何問題,。”——港臺電視劇里的經(jīng)典臺詞,,對保障當(dāng)事人的合法權(quán)利至關(guān)重要,。而我們的司法實踐卻不一樣:很多對當(dāng)事人不利的內(nèi)容,在律師介入之前就已經(jīng)被辦案機關(guān)落實了,。

23.【刑法的謙抑性】刑法(刑罰)是一把大殺器,,是不祥之物,不得已而用之,!能通過民事、行政手段解決的糾紛,,絕不能動用刑事手段,。 刑法(刑罰)是社會的最后一道防線,是后衛(wèi),,而不是前鋒,!尤其不能通過刑事手段來插手經(jīng)濟糾紛,否則“動輒得咎,,人人自?!保鐣?jīng)濟活動也將籠罩于恐怖氣氛之中,。

24.【有效辯護需要當(dāng)事人的專業(yè)配合】有效辯護不是辯護律師一個人的獨角戲,,是嚴(yán)重依賴于當(dāng)事人的專業(yè)配合才行。如果當(dāng)事人在法庭上的表現(xiàn)與律師的辯護目標(biāo)背道而馳、自相矛盾,,那么辯護的效果自然大打折扣,,最終損害的將是當(dāng)事人自身的利益。最佳的辯護是當(dāng)事人與律師形成合力,、相輔相成,,而最佳辯護是建立在依法對當(dāng)事人進行專業(yè)“輔導(dǎo)”、將當(dāng)事人培訓(xùn)成“律師”的基礎(chǔ)上,。

25.【詐騙犯罪案件需要內(nèi)外兼修的專業(yè)律師】由于涉詐騙犯罪刑事案件在罪與非罪,、此罪與彼罪、一罪與數(shù)罪,、重罪與輕罪等方面皆復(fù)雜,、疑難,尤其在罪與非罪方面,,無論是在理論上還是在司法實踐中,,皆出現(xiàn)了不少界限不清、錯誤入罪的案例,。因此,,迫切需要對詐騙犯罪內(nèi)外(理論與實踐)兼修的專業(yè)律師介入才能有充分的應(yīng)對。

26.【無罪辯護的工作量百倍于有罪辯護】一位盡責(zé),、專業(yè)的刑事律師辦理重大刑案所付出的工作量是有罪辯護工作量的一百倍以上,,無罪辯護律師在閱卷、會見,、準(zhǔn)備閱卷筆錄,、發(fā)問提綱、質(zhì)證意見,、舉證提綱,、辯護意見、辯護詞等各種律師文書方面都要付出相當(dāng)大的精力與智力成果,,而且還壓力山大,;而有罪辯護的工作量卻寥寥無幾、輕松自如,。有些律師寧愿選擇辦理律師費為幾萬元的有罪(罪輕)辯護案件,,也不愿選擇辦理律師費為上百萬元的無罪辯護案件。

27.【律師發(fā)問】根據(jù)《刑事訴訟法》及相關(guān)司法解釋,,發(fā)問的規(guī)則一般要避免重復(fù)發(fā)問,、誘導(dǎo)發(fā)問。關(guān)于重復(fù)發(fā)問,,除了有意重復(fù)需要強調(diào)外,,一般不宜重復(fù)問同樣的問題(有可能被法官制止);關(guān)于誘導(dǎo)發(fā)問,《刑事訴訟法》及相關(guān)司法解釋是一概予以禁止的(國外的交叉詢問與此不同),,但司法實踐中卻經(jīng)常出現(xiàn)誘導(dǎo)發(fā)問(或訊問)的情形,,對此,筆者認為,,只要不是涉及到對當(dāng)事人不利的重要問題,,不需要一概要求法庭制止誘導(dǎo)發(fā)問,這樣便于辯護人適當(dāng)?shù)臅r候也可以用同樣的方式發(fā)問不被公訴人制止,,對當(dāng)事人更為有利,。但是,辯護律師發(fā)現(xiàn)公訴人以“威脅,、引誘,、侮辱”等不當(dāng)方式進行訊問時,要注意及時提請法庭制止,。

發(fā)問只是法庭調(diào)查階段的一個重要環(huán)節(jié),,應(yīng)對得當(dāng),可以為后面的辯護工作打下良好的基礎(chǔ),,但是否有罪,,是否取得良好的辯護效果,還取決于后面的舉證,、質(zhì)證與辯論等階段的庭審情況及應(yīng)對情況,,刑事辯護也是一個系統(tǒng)的工程。

28.【律師質(zhì)證】所謂質(zhì)證,,筆者認為是對不利于己方的控方證據(jù)或法院調(diào)取的證據(jù)在客觀性(又稱真實性),、關(guān)聯(lián)性、合法性,、證明力,、證據(jù)資格、證明目的,、證明標(biāo)準(zhǔn)等方面(如言辭證據(jù)的內(nèi)容是否符合經(jīng)驗法則和邏輯規(guī)則,、與其他證據(jù)能否相互印證)進行質(zhì)疑、反駁,、否定,或?qū)悍接欣淖C據(jù)在以上方面進行肯定,,以達到有利于己方當(dāng)事人的目的,。

由此可見,質(zhì)證的重要性要強于發(fā)問的重要性,,在刑事訴訟中可謂舉足輕重,。由于質(zhì)證涉及到比較強的法律專業(yè)性問題,因此,質(zhì)證的主要任務(wù)應(yīng)當(dāng)由律師來承擔(dān),,而當(dāng)事人可以輔助律師對證據(jù)的“三性”(真實性,、合法性、關(guān)聯(lián)性)發(fā)表意見,,但需要律師事先對其進行“專業(yè)訓(xùn)練”,,以免當(dāng)事人在法庭上出“洋相”、損害自身利益而不知,。

如果當(dāng)事人和律師放棄質(zhì)證或質(zhì)證不力,,那么以此為基礎(chǔ)的無罪辯護如同空中樓閣、縹緲無根,;相反,,如果辯護人及當(dāng)事人能對控方的主要證據(jù)進行強有力的質(zhì)證,這就為辦理重大,、復(fù)雜,、疑難的刑事案件打下了良好的基礎(chǔ)。自然在辦案效果上,,有時會出現(xiàn)化腐朽為神奇的功效,。





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