表決權(quán)委托是否要寫入章程,？

表決權(quán)協(xié)議是否要公證,？

作者：趙駿昆，智有明股權(quán)創(chuàng)始人

出處：智有明股權(quán)

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聽過我課的學(xué)生，最近問了一個有意思的問題：

“表決權(quán)轉(zhuǎn)讓”是否要寫入章程,？如何不寫入章程,，是否可以“表決權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議+公證”方式進行？

具體情況如下：

他（稱為Y）和新加坡朋友（M）在上海成立了一家合資公司,，Y持有51%股權(quán),，M持有49%股權(quán)，M出品牌和資金?，F(xiàn)在,，Y和M打算引入第三人技術(shù)人員C，授予10%股權(quán),，其中5.1%由Y轉(zhuǎn)讓給C,，4.9%由M轉(zhuǎn)讓給C。

Y理解公司控制權(quán)的重要性,，于是和C商量好,，C持有的10%股權(quán)對應(yīng)的表決權(quán)，轉(zhuǎn)讓給Y行使,。這樣,，Y的實際表決權(quán)為55.9%（=51%-5.1%+10%）。

Y擔(dān)心表決權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律效力,，于是有了三個問題：

一,、表決權(quán)轉(zhuǎn)讓是否要寫入章程？

二,、如果不寫入章程,，是否以“表決權(quán)協(xié)議+公證”方式進行？

三,、表決權(quán)轉(zhuǎn)讓是否可以不讓M知道,？

一、什么是表決權(quán)委托,？有沒有法律依據(jù),？

表決權(quán)轉(zhuǎn)讓，法律術(shù)語通常稱為“表決權(quán)委托”,、“投票權(quán)委托”,，即股東將自己持有股權(quán)對應(yīng)的表決權(quán)（或稱投票權(quán)）委托給其他股東或第三人行使。

對于有限責(zé)任公司,，《公司法》規(guī)定

第四十二條　股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán);但是,，公司章程另有規(guī)定的除外。

對于股份有限公司,，《公司法》規(guī)定

第一百零六條,，股東可以委托代理人出席股東大會會議,，代理人應(yīng)當(dāng)向公司提交股東授權(quán)委托書，并在授權(quán)范圍內(nèi)行使表決權(quán),。

可見,，我國法律允許股東不按出資比例行使表決權(quán)，可以將表決權(quán)進行委托,。

二,、表決權(quán)委托是否要寫入章程？

前面提到《公司法》第四十二條規(guī)定：股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán);但是,，公司章程另有規(guī)定的除外,。

非法律專業(yè)的讀者會想，公司法都規(guī)定“公司章程另有規(guī)定的除外”,，顯然表決權(quán)委托,，需要寫入章程。

這是對法律的誤讀,。

請先了解公司章程和股東協(xié)議的聯(lián)系和區(qū)別,。

公司章程，是公司股東共同簽署的一份文件,，這份文件名稱為“章程”,，需要在工商局備案。

股東協(xié)議,，同樣是公司股東簽署的一份文件,，這份文件名稱為“股東協(xié)議”，不是必須在工商局備案,。

公司章程和股東協(xié)議的內(nèi)容可以一樣,。

那么，除了文件名稱不同,，以及工商備案不同以外,，兩者還有什么區(qū)別呢？

區(qū)別一：公司章程必備內(nèi)容必須符合公司法規(guī)定,，而股東協(xié)議的必備內(nèi)容法律沒有硬性規(guī)定,，可以自由約定。

區(qū)別二：公司章程由股東簽署,，不僅對全體股東有約束力,，還對公司的董事、監(jiān)事和高管有約束力,。

股東協(xié)議,，只對簽字的股東有約束力，對沒有簽字的股東不具有約束力,，對公司董事,、監(jiān)事和高管更沒有約束力。

區(qū)別三：公司章程在工商局備案,，對外公示,，任何人可以通過合法渠道查詢工商檔案，了解公司章程,。

股東協(xié)議,，沒有對外公示，不為外人所知,。

由此可知,，表決權(quán)委托，并不是章程必備條款,?？梢圆粚懭胝鲁獭Ｈ绻麑懭胝鲁?，那么表權(quán)決委托,，不僅在股東層面知道，因為其對外公示,，任何人都可以通過合法途徑查詢得知?，F(xiàn)實中，表決權(quán)委托的當(dāng)事人,，想必最多讓公司其他股東知道,，總不想讓其他第三人，尤其是與公司無關(guān)的第三人知道此等情形,。

所以,，表決權(quán)委托，多數(shù)以股東之間的表決權(quán)委托協(xié)議進行,。

《公司法》第四十二條規(guī)定：股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán);但是,，公司章程另有規(guī)定的除外。

這個條款的意思是,，公司章程可以直接規(guī)定股東的表決權(quán)比例,。舉例：

公司章程規(guī)定：公司股東兩位甲和乙。股東甲占30%股權(quán),，出資30%,，享有60%表決權(quán)；股東乙占70%股權(quán),，出資70%,，享有40%表決權(quán)。

三,、表決權(quán)委托協(xié)議需要辦理公證嗎,？

請了解辦理公證的意義,。

公證，本人認為最重要的意義有兩點：

一,、確認簽署人對簽署內(nèi)容的意愿真實,；

二、確認簽署人的簽名真實,。

股東協(xié)議,，股東簽字了就具有法律效力，不做公證也具有法律效力,。如果對方將來否認簽名的真實性,，可以采取筆跡鑒定（將股東協(xié)議的股東簽字與章程上的股東簽字進行比對）。也可以股東在表決權(quán)委托協(xié)議上簽字時進行錄音錄像,，對簽字人的簽署意愿和簽名真實進行確認,。這種方式也具有不錯的效果。

所以,，讀者對是否需要公證,，自己可以判斷了。結(jié)論是,，公證最好,，不公證也不影響法律效力。不公證,，可以采取錄音錄像等方式代替,；最壞的打算，就是進行筆跡鑒定,。

四,、表決權(quán)委托是否可以不讓M知道？Y和C是否可以私下達成,？

表決權(quán)委托協(xié)議,，是Y和C之間的事情，他們之間可以達成協(xié)議,。協(xié)議具體內(nèi)容不需要其他人知道,。但是，完全不讓公司其他股東不知道,，是不現(xiàn)實的,。

公司召開股東會，股東進行表決,。Y代表C行使表決權(quán),，如果M不知道表決權(quán)委托，Y憑什么代表C呢？表決權(quán)委托協(xié)議可以具體約定很多內(nèi)容,，包括委托表決期限,、委托表決權(quán)限、違約條款等等,。如果Y,、C不提供表決權(quán)委托協(xié)議，至少應(yīng)當(dāng)提供表決權(quán)委托書,，表明Y有權(quán)代表C對股東會表決事項進行表決。

以上回答了Y的問題,。

這里還想對這位同學(xué)多說幾句,。

一、一旦表決權(quán)委托失效,，則Y,、M、C三人的表決權(quán)比例為：45.9%：44.1%：10%,，會出現(xiàn)小股東C綁架兩位大股東的局面,。因為Y和M任何一位都必須聯(lián)合C，才可以掌握公司控制權(quán),。這樣一來,，看似Y、M股權(quán)比例最高,，實則控制權(quán)在C手里,。

二、表決權(quán)委托協(xié)議是一份協(xié)議,。既然協(xié)議,，就存在違約風(fēng)險，屆時C以各種理由推翻或終止協(xié)議,。比較靠譜做法是,，C通過持股平臺對公司間接持股。Y作為持股平臺GP或大股東,，掌控持股平臺,，這樣Y通過直接持股和持股平臺控制，享有公司55.9%表決權(quán),。

三,、M占有44.1%股權(quán)，對價是出品牌和出資,。公司主要工作由Y進行,。經(jīng)詢問Y，M提供的品牌并不是非常知名的品牌。公司創(chuàng)建初期,，Y依賴于M提供的品牌和資金運營公司,，所得利潤按股權(quán)比例分配，可視為合理,。但如果公司經(jīng)營不斷完善,，業(yè)績上升，利潤增加,，而此時Y對于M的品牌和原始資本依賴程度越來越低,，再按原先的股權(quán)比例進行利潤分配，有失公允,。需要做好動態(tài)調(diào)整機制,。或者要讓M事先有這個意識,。

四,、老大Y和老二M的股權(quán)比例過于接近，不利于老大地位的確立,。

五,、將來新合伙人、高管引入,，或者引入資本,，釋放的股權(quán)將如何而來，也將是擺在Y和M面前的問題,。希望可以好好溝通,。

歡迎關(guān)注"智有明股權(quán)“，作者：趙駿昆（hansenzhaoj),，上海,，智有明咨詢創(chuàng)始人，智有明律所主任律師