??作者：唐青林 李舒 葛瑞 (北京兩高重大疑難案件中心律師)

在夫妻一方名義下但屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)的投資份額在離婚分割時(shí)約定全部或部分歸夫妻另一方所有的,，配偶方并不能直接基于離婚財(cái)產(chǎn)分割約定取得股東或合伙人身份，其仍需要在滿足公司法關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓以及合伙企業(yè)法關(guān)于入伙的相關(guān)規(guī)定后,，方能取得股東或合伙人的身份,。

一,、家榮實(shí)業(yè)公司為香港注冊(cè)的無(wú)限責(zé)任公司，梁家榮在與楊二妹婚姻關(guān)系存續(xù)期間成為家榮實(shí)業(yè)公司合伙人之一,；

二,、2004年楊二妹與梁家榮因離婚爭(zhēng)議訴至廣東省高院，廣東省高院僅對(duì)于梁家榮在家榮實(shí)業(yè)公司中的投資認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn),，未對(duì)夫妻共同財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割,；

三、2014年,，因劉婉香,、梁家榮、譚石周等人擅自轉(zhuǎn)讓家榮實(shí)業(yè)公司股權(quán),，楊二妹以侵害股東權(quán)益為由提起訴訟,，后廣東省高院二審判決不支持楊二妹對(duì)家榮實(shí)業(yè)公司享有股權(quán)的訴請(qǐng)；

四,、楊二妹不服,，遂向最高法院提請(qǐng)?jiān)賹徱啾获g回。

《最高人民法院關(guān)于適用＜中華人民共和國(guó)婚姻法＞若干問題的解釋（二）》第十六條,、十七條對(duì)于如何分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)中以一方名義在有限責(zé)任公司與合伙企業(yè)中的出資作出了明確的規(guī)定,。據(jù)此，如果夫妻另一方希望全部或部分取代投資一方成為股東或合伙人,，仍需要滿足公司法關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓以及合伙企業(yè)法關(guān)于入伙的相關(guān)規(guī)定,。本案中，楊二妹與梁家榮的離婚判決僅認(rèn)定梁家榮的投資屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn),，尚未對(duì)夫妻共同財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割,，故離婚后楊二妹不能直接以此主張其已經(jīng)成為家榮實(shí)業(yè)公司的股東或合伙人。

根據(jù)《關(guān)于適用＜中華人民共和國(guó)婚姻法＞若干問題的解釋（三）》第十八條規(guī)定,，離婚后,，一方以尚有夫妻共同財(cái)產(chǎn)未處理為由向人民法院起訴請(qǐng)求分割的，經(jīng)審查該財(cái)產(chǎn)確屬離婚時(shí)未涉及的夫妻共同財(cái)產(chǎn),，人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以分割,。楊二妹如就其與梁家榮之間的夫妻共同財(cái)產(chǎn)主張權(quán)利，可另行提起訴訟解決,。

1.離婚分割以一方名義在有限責(zé)任公司或合伙企業(yè)的出資額時(shí),，配偶方取得股東資格可通過以下幾步實(shí)現(xiàn)：

（1）夫妻雙方協(xié)商一致約定將出資額部分或全部轉(zhuǎn)讓給該股東的配偶；

（2）向公司其他股東（合伙人）發(fā)出轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)的通知,，提示其他股東（合伙人）的優(yōu)先購(gòu)買權(quán),；

（3）過半數(shù)股東同意轉(zhuǎn)讓且各股東放棄優(yōu)先購(gòu)買權(quán)后（合伙企業(yè)中要求其他合伙人一致同意），該股東的配偶方即可成為該公司的股東（合伙人）,。

與股份有限公司資合性質(zhì)不同的是,，合伙企業(yè)和有限責(zé)任企業(yè)因?yàn)樽陨碓O(shè)立結(jié)構(gòu)的特點(diǎn),，具有很強(qiáng)的人合性，更加強(qiáng)調(diào)各個(gè)成員之間的身份聯(lián)系,。因此,，為了維護(hù)成員間有較緊密的聯(lián)系，其份額在轉(zhuǎn)讓的過程中也就有更嚴(yán)格的規(guī)定,。夫妻作為兩個(gè)獨(dú)立的民事主體,，一般都有很強(qiáng)的個(gè)體差異。這也是司法解釋規(guī)定在離婚后,，為了保證企業(yè)的穩(wěn)定健康發(fā)展,，新增或變動(dòng)股東必須要比照公司法轉(zhuǎn)讓股權(quán)規(guī)定進(jìn)行的內(nèi)在法理。

2.其他股東（合伙人）不同意該股東（合伙人）的配偶方成為股東時(shí)的權(quán)利救濟(jì)：

（1）在有限責(zé)任公司中,，夫妻雙方就出資額轉(zhuǎn)讓份額和轉(zhuǎn)讓價(jià)格等事項(xiàng)協(xié)商一致后,，過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓，但愿意以同等價(jià)格購(gòu)買該出資額的,，人民法院可以對(duì)轉(zhuǎn)讓出資所得財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割,。過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓，也不愿意以同等價(jià)格購(gòu)買該出資額的,，視其他股東同意轉(zhuǎn)讓,。

（2）在合伙企業(yè)中，其他合伙人不同意轉(zhuǎn)讓,，也不行使優(yōu)先受讓權(quán),，但同意該合伙人退伙或者退還部分財(cái)產(chǎn)份額的，可以對(duì)退還的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割,；其他合伙人既不同意轉(zhuǎn)讓,，也不行使優(yōu)先受讓權(quán)，又不同意該合伙人退伙或者退還部分財(cái)產(chǎn)份額的,，視為全體合伙人同意轉(zhuǎn)讓,，該配偶依法取得合伙人地位。

（3）為防止其他股東不同意股東配偶取得股東（合伙人）資格要求行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán),，造成股權(quán)流失，夫妻雙方均無(wú)法繼續(xù)享有股東（合伙人）資格的情況,，如有可能,，夫妻雙方可以協(xié)商僅對(duì)該股東（合伙人）的財(cái)產(chǎn)權(quán)益進(jìn)行分割，以避免股權(quán)流失的風(fēng)險(xiǎn),，保證股東配偶方在離婚后有持續(xù)的財(cái)產(chǎn)權(quán)益,。

3、股權(quán)爭(zhēng)奪與公司控制權(quán)爭(zhēng)奪具有“極度殘酷性”,，根據(jù)我們辦理諸多關(guān)于公司控制權(quán)爭(zhēng)奪與股權(quán)爭(zhēng)奪相關(guān)的案件,，對(duì)于正處于成長(zhǎng)期的創(chuàng)業(yè)公司而言,，離婚是導(dǎo)致公司控制權(quán)旁落甚至出局的重要原因。因此,，建議創(chuàng)業(yè)者在面臨婚變時(shí),，應(yīng)委托對(duì)高端婚姻家財(cái)處理、公司控制權(quán)爭(zhēng)奪,、股權(quán)轉(zhuǎn)讓方面有豐富經(jīng)驗(yàn)的律師處理有關(guān)事宜,，防止因婚變導(dǎo)致辛辛苦苦的創(chuàng)業(yè)成果為他人做了嫁衣。

《婚姻法》

第十七條 夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的系列財(cái)產(chǎn)歸夫妻共同所有：

（二）生產(chǎn),、經(jīng)營(yíng)的收益,；

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)婚姻法〉》若干問題的解釋（二）》

第十六條 人民法院審理離婚案件，涉及分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)中以一方名義在有限責(zé)任公司的出資額,，另一方不是該公司股東的,，按以下情形分別處理：

（一）夫妻雙方協(xié)商一致將出資額部分或者全部轉(zhuǎn)讓給該股東的配偶，過半數(shù)股東同意,、其他股東明確表示放棄優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的,，該股東的配偶可以成為該公司股東；

（二）夫妻雙方就出資額轉(zhuǎn)讓份額和轉(zhuǎn)讓價(jià)格等事項(xiàng)協(xié)商一致后,，過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓,，但愿意以同等價(jià)格購(gòu)買該出資額的，人民法院可以對(duì)轉(zhuǎn)讓出資所得財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割,。過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓,，也不愿意以同等價(jià)格購(gòu)買該出資額的，視為其同意轉(zhuǎn)讓,，該股東的配偶可以成為該公司股東,。

用于證明前款規(guī)定的過半數(shù)股東同意的證據(jù)，可以是股東會(huì)決議,，也可以是當(dāng)事人通過其他合法途徑取得的股東的書面聲明材料,。

 

第十七條 人民法院審理離婚案件，涉及分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)中以一方名義在合伙企業(yè)中的出資,另一方不是該企業(yè)合伙人的,，當(dāng)夫妻雙方協(xié)商一致,，將其合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額全部或者部分轉(zhuǎn)讓給對(duì)方時(shí)，按以下情形分別處理：

（一）其他合伙人一致同意的,，該配偶依法取得合伙人地位,；

（二）其他合伙人不同意轉(zhuǎn)讓，在同等條件下行使優(yōu)先受讓權(quán)的,，可以對(duì)轉(zhuǎn)讓所得的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割,；

（三）其他合伙人不同意轉(zhuǎn)讓，也不行使優(yōu)先受讓權(quán),，但同意該合伙人退伙或者退還部分財(cái)產(chǎn)份額的,，可以對(duì)退還的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割,；

（四）其他合伙人既不同意轉(zhuǎn)讓，也不行使優(yōu)先受讓權(quán),，又不同意該合伙人退伙或者退還部分財(cái)產(chǎn)份額的,，視為全體合伙人同意轉(zhuǎn)讓，該配偶依法取得合伙人地位,。

《最高人民法院關(guān)于適用＜中華人民共和國(guó)婚姻法＞若干問題的解釋（三）》【法釋〔2011〕18號(hào)】

第十八條 離婚后,，一方以尚有夫妻共同財(cái)產(chǎn)未處理為由向人民法院起訴請(qǐng)求分割的，經(jīng)審查該財(cái)產(chǎn)確屬離婚時(shí)未涉及的夫妻共同財(cái)產(chǎn),，人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以分割,。

以下為最高院就該問題在“本院認(rèn)為”部分發(fā)表的意見：

在夫妻共同財(cái)產(chǎn)分割過程中，如果另一方希望取代投資一方成為股東或合伙人,，仍需要滿足公司法關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓以及合伙企業(yè)法關(guān)于入伙的相關(guān)規(guī)定,。《最高人民法院關(guān)于適用＜中華人民共和國(guó)婚姻法＞若干問題的解釋（二）》第十六條、十七條,，專門對(duì)離婚案件中如何分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)中以一方名義在有限責(zé)任公司與合伙企業(yè)中的出資,，作出進(jìn)一步規(guī)定。在楊二妹與梁家榮的離婚訴訟中,，廣東省高級(jí)人民法院（2004）粵高法民一終字第183號(hào)民事判決,，僅認(rèn)定梁家榮的投資屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，尚未對(duì)夫妻共同財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割,，楊二妹不能以此主張其已經(jīng)成為家榮實(shí)業(yè)公司的股東或合伙人,。一、二審判決不支持其享有家榮實(shí)業(yè)公司股權(quán)的主張,，并無(wú)不當(dāng),。楊二妹關(guān)于本案存在《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百條第二項(xiàng)、第六項(xiàng)規(guī)定情形的主張,，沒有事實(shí)及法律依據(jù),，本院不予支持。

楊二妹與劉婉香,、譚石周等申請(qǐng)?jiān)賹徝袷虏枚〞鳾最高人民法院（2014）民申字第2195號(hào)]

一,、離婚時(shí)已經(jīng)簽訂的離婚協(xié)議書可以證明雙方財(cái)產(chǎn)已經(jīng)分割完畢的，對(duì)于以公司上市需要故未明確分割股權(quán)為由再次請(qǐng)求分割股權(quán)的,，人民法院不予支持

案例一：浙江省高級(jí)人民法院作出的孫某與黃某甲離婚后財(cái)產(chǎn)糾紛一審民事判決書[（2011）浙民初字第1號(hào)]認(rèn)為：“雙方在《離婚協(xié)議書》第三條僅約定‘女方在男方公司擁有的公司所有的股份和債務(wù)全部由男方所有和承擔(dān)”,，而對(duì)男方擁有的有關(guān)股份未作出分割。對(duì)此,，本院認(rèn)為，上述第三條系雙方離婚時(shí)對(duì)有關(guān)公司股份和債務(wù)作出的分割,，既然約定女方擁有的股份歸男方所有,，則從常理上分析,，雖然未寫明登記在男方名下的股份和債務(wù)歸男方所有和承擔(dān)，但這顯然屬于雙方協(xié)議的應(yīng)有含義,。此外,，補(bǔ)充協(xié)議的約定內(nèi)容也進(jìn)一步印證了上述認(rèn)定。補(bǔ)充協(xié)議約定由被告支付原告2000萬(wàn)元,，原告將有關(guān)字畫歸還被告,，至此，雙方所有財(cái)產(chǎn)已分割完畢,，不再以任何理由和條件向?qū)Ψ教岢鲆蟆?。綜上，可以認(rèn)定原,、被告雙方離婚時(shí)通過上述兩份協(xié)議已對(duì)所有夫妻共同財(cái)產(chǎn)作了分割處理,。”

二,、有限責(zé)任公司夫妻共有股權(quán)分割,，未能達(dá)成一致意見的，法院可以裁判股權(quán)歸出資一方所有,，但需要給予對(duì)方相應(yīng)折價(jià)補(bǔ)償

案例二：江蘇省高級(jí)人民法院作出的章某與陳某甲離婚后財(cái)產(chǎn)糾紛再審民事判決書[（2015）蘇民再提字第00064號(hào)]指出：“陳某甲擁有的是有限責(zé)任公司的股權(quán)而非股份有限公司的股份,，鑒于有限責(zé)任公司的人合性以及股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制性條件，本案并不能適用上述司法解釋的規(guī)定,。由于章某在2010年7月22日一審法院庭審中明確,，要求分割陳某甲在銀鼎公司的股權(quán)（股權(quán)現(xiàn)金價(jià)值450萬(wàn)元），但不要求分割現(xiàn)金,，而陳某甲則要求直接按股權(quán)價(jià)值分割現(xiàn)金,，雙方當(dāng)事人未能就陳某甲在銀鼎公司的股權(quán)分割達(dá)成一致意見，故本案亦不能適用《最高人民法院關(guān)于適用＜中華人民共和國(guó)婚姻法＞若干問題的解釋（二）》中關(guān)于分割有限責(zé)任公司出資的規(guī)定,。在此情況下,，人民法院可以判決股權(quán)歸出資一方所有，另一方取得相應(yīng)的折價(jià)補(bǔ)償,。出于公平原則,，通常應(yīng)由專業(yè)機(jī)構(gòu)對(duì)公司的財(cái)產(chǎn)狀況和財(cái)務(wù)狀況進(jìn)行綜合評(píng)估，按照股權(quán)的實(shí)際價(jià)值決定對(duì)股東的配偶進(jìn)行補(bǔ)償?shù)臄?shù)額,。由于本案一審時(shí)雙方對(duì)該股權(quán)的價(jià)值達(dá)成一致意見即確認(rèn)股權(quán)價(jià)值為450萬(wàn)元,，故一、二審法院將陳某甲名下的股權(quán)判歸陳某甲所有,，并判令陳某甲折價(jià)補(bǔ)償章某350萬(wàn)元,，折價(jià)補(bǔ)償金額已充分照顧章某的權(quán)益，該項(xiàng)判決并無(wú)不當(dāng)?！?/p>

案列三：廣東省高級(jí)人民法院作出的許某與張某離婚糾紛民事再審判決書[（2013）粵高法審監(jiān)民再字第21號(hào)]認(rèn)為：“經(jīng)審查本案的事實(shí),，基于瑞寶特公司的利潤(rùn)作了分配，必然涉及到股權(quán)問題,。二審判決認(rèn)定將瑞寶特公司的股權(quán)從1999年1月起99％的股權(quán)歸張某所有,，1％的股權(quán)歸許某所有，張某向許某支付人民幣70萬(wàn)元,。若從表面數(shù)字看,，沒有按照出資比例或者夫妻財(cái)產(chǎn)共有平均分配分配股權(quán)，但本案并不是從公司解散時(shí)對(duì)財(cái)產(chǎn)如何進(jìn)行處置,，主要是對(duì)夫妻財(cái)產(chǎn)共有的分割,，雙方收養(yǎng)的小孩由張某撫養(yǎng)，許某亦未承擔(dān)小孩撫養(yǎng)費(fèi),。從財(cái)產(chǎn)處理情況看,，許某分得財(cái)產(chǎn)價(jià)格2813417.59萬(wàn)元；張某亦分得財(cái)產(chǎn)共2813417.59萬(wàn)元,，只是瑞寶特股權(quán)未作平均分配,，但二審以該公司一直由張某經(jīng)營(yíng)，亦承繼了1995年9月8日至1998年12月31日間所有的債權(quán)債務(wù),。從瑞寶特公司與北京星河公司欠款一案,，瑞寶特公司應(yīng)負(fù)擔(dān)債務(wù)600多萬(wàn)元，而許某亦未承擔(dān),。因此,。二審為了有利于公司的經(jīng)營(yíng)和發(fā)展，將該公司99%的股權(quán)判給張某,，由張某適當(dāng)補(bǔ)償70萬(wàn)元給許某,，本院原再審予以維持并無(wú)不妥?！?/p>