創(chuàng)企法顧 2018-04-19 18:34:57

（本文僅針對(duì)我國(guó)境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司）

創(chuàng)業(yè)初始，一幫熱血沸騰的兄弟姐妹朋友們?yōu)榱艘粋€(gè)共同的愿景,，憑著各自的一腔熱血,，堅(jiān)持不懈的努力和奮斗，終于讓創(chuàng)業(yè)的公司渡過(guò)了艱難的初創(chuàng)期,。

隨著企業(yè)的逐步成長(zhǎng)壯大發(fā)展,，大家可能會(huì)發(fā)現(xiàn)一個(gè)共性的問(wèn)題，在公司最艱難的初創(chuàng)階段時(shí),，創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)會(huì)非常團(tuán)結(jié),。但是在公司一旦走向穩(wěn)定，并且產(chǎn)生盈利的時(shí)候,，創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)內(nèi)部發(fā)分歧的可能性會(huì)很大,，而且產(chǎn)生這種分歧的概率會(huì)隨著盈利額的增加而增大。

有人希望公司盈利能夠迅速再擴(kuò)張,，有人希望辛苦好幾年應(yīng)該享分紅，有人覺(jué)得自己為公司貢獻(xiàn)度更大應(yīng)該多得……“能同苦,，不能同甘”的這種現(xiàn)象已非常普遍,。一旦處理不好，緊接著會(huì)出現(xiàn)股東內(nèi)部糾紛,、大股東利用制度漏洞侵犯小股東利益、公司僵局,、停止運(yùn)營(yíng)清算……甚至雙方大打出手者也比比皆是……為了防止這種現(xiàn)象發(fā)生,，有必要從公司的治理結(jié)構(gòu)及制衡機(jī)制出發(fā)，了解通過(guò)何種方式管理公司,，更好的保證公司的正常經(jīng)營(yíng),。

一、股東會(huì),、董事會(huì),、監(jiān)事會(huì)三者的關(guān)系

我國(guó)公司法對(duì)設(shè)立有限責(zé)任公司明確規(guī)定，一般公司必須具有以下機(jī)構(gòu)：股東會(huì),、董事會(huì)或執(zhí)行董事,、監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事,。目的就是為了理清治理結(jié)構(gòu)，制衡相互關(guān)系,，以期達(dá)到公司正常經(jīng)營(yíng)的目的,。例外情形有：

（1）股東只有一人的一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會(huì)，可以不設(shè)董事會(huì)和監(jiān)事會(huì),，只設(shè)立一名執(zhí)行董事即可,。

（2）股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司可以只設(shè)一名執(zhí)行董事。

二,、股東會(huì)——最高權(quán)力機(jī)構(gòu)

股東會(huì)是一個(gè)公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu),，對(duì)全體股東負(fù)責(zé)。全體股東的意志通過(guò)股東會(huì)的表決形式得以體現(xiàn),，股東會(huì)對(duì)公司的發(fā)展方向,、生死存亡起著決定性的作用，一切關(guān)于公司的重大事項(xiàng)均應(yīng)當(dāng)由股東會(huì)決定,。

（一）組成人員：

全體股東組成,，有限公司的股東人數(shù)不得超過(guò)50人（此為我國(guó)公司法規(guī)定的有限責(zé)任公司最高多股東人數(shù)）。

（二）主要職責(zé)：

為了明確股東會(huì)在公司的地位和作用,，公司法規(guī)定的股東會(huì)職責(zé)包括如下內(nèi)容：

（1）決定：公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃,、增減注冊(cè)資本、發(fā)行債券,、公司合并,、分立、解散,、清算或者變更公司形式,、修改公司章程。

（2）選舉和更換董事,、監(jiān)事,，有權(quán)決定董事、監(jiān)事的報(bào)酬,；

（3）審批：董事會(huì)報(bào)告、監(jiān)事會(huì)報(bào)告,、年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案,、決算方案,、利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；

另外：除了我國(guó)法律規(guī)定的股東會(huì)職責(zé)外,，法律也允許意思自治,，在不違反法律規(guī)定的基礎(chǔ)上，全體股東可以通過(guò)制訂或修改公司章程的方式,，對(duì)股東會(huì)職責(zé)在上述基礎(chǔ)上進(jìn)行補(bǔ)充,。

（三）召開(kāi)方式：股東會(huì)、臨時(shí)股東會(huì)

一般來(lái)說(shuō),，股東會(huì)一年召開(kāi)一次,，但必要、緊急時(shí)可召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì),。

（四）表決方式：

股東會(huì)決定所議事項(xiàng),，原則上采用會(huì)議表決制，即通過(guò)以召集會(huì)議的方式?jīng)Q定所議事項(xiàng),。如果股東能夠通過(guò)書(shū)面形式一致同意的,，也可以采用“會(huì)簽制”。一般而言股東表決按照該股東所占股權(quán)比例行使表決權(quán),，但是公司章程可以對(duì)此進(jìn)行特別規(guī)定,。

（五）相關(guān)法律依據(jù)：

《公司法》第37條：有限責(zé)任公司股東會(huì)由全體股東組成。股東會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu),，依照本法行使職權(quán),。

第38條：股東會(huì)行使下列職權(quán)：

（一）決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃；

（二）選舉和更換由股東代表?yè)?dān)任的董事,、監(jiān)事,，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng),；

（三）審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告,；

（四）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告；

（五）審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案,、決算方案,；

（六）審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；

（七）對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議,；

（八）對(duì)發(fā)行公司債券作出決議,；

（九）對(duì)公司合并、分立,、解散,、清算或者變更公司形式作出決議；

（十）修改公司章程,；

（十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán),。

三、董事會(huì)（執(zhí)行董事）——事務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)

董事會(huì)是股東會(huì)決議具體內(nèi)容的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)股東會(huì)決議確定后,，由董事會(huì)負(fù)責(zé)執(zhí)行,。董事會(huì)根據(jù)股東會(huì)的決議制訂公司投資規(guī)劃的具體方案、開(kāi)展企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理,、聘任總經(jīng)理,、根據(jù)總經(jīng)理提名任命高級(jí)管理人員等工作。另外,，對(duì)于公司重大事項(xiàng)需要股東會(huì)審批時(shí),，董事會(huì)負(fù)責(zé)制訂相關(guān)方案。董事會(huì)的運(yùn)行程序及規(guī)則具體如下：

（一）董事會(huì)組成

有限責(zé)任公司可設(shè)3-13名董事,，小公司也可以不設(shè)董事會(huì),，只設(shè)立一名執(zhí)行董事。

（二）董事會(huì)（執(zhí)行董事）職責(zé)

1,、召集召開(kāi)股東會(huì)議,。

2、執(zhí)行股東會(huì)決議,。

3,、決定經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案、公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置,、聘任或者解聘公司經(jīng)理及確定其報(bào)酬事項(xiàng),，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及確實(shí)其報(bào)酬,、公司基本管理制度,。

4、制訂需要股東會(huì)審批的各類(lèi)方案（財(cái)務(wù)預(yù)算方案,、決算方案,、利潤(rùn)分配方案、彌補(bǔ)虧損方案,、增加或者減少注冊(cè)資本以及發(fā)行公司債券的方案,、變更公司形式的方案等）

（三）董事會(huì)會(huì)議表決規(guī)則

董事會(huì)決議的表決，一般采用一人一票制,。

（四）相關(guān)法律依據(jù)：

《公司法》第56條：有限責(zé)任公司設(shè)董事會(huì),，其成員為三人至十三人； ……第46條:董事任期由公司章程規(guī)定,，但每屆任期不得超過(guò)三年,。董事任期屆滿，連選可以連任,。……第47條:董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：

（一）召集股東會(huì)會(huì)議,，并向股東會(huì)報(bào)告工作,；

（二）執(zhí)行股東會(huì)的決議；

（三）決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案,；

（四）制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案,、決算方案,；

（五）制訂公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；

（六）制訂公司增加或者減少注冊(cè)資本以及發(fā)行公司債券的方案,；

（七）制訂公司合并,、分立,、解散或者變更公司形式的方案；

（八）決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置,；

（九）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng),，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng),；

（十）制定公司的基本管理制度,；

（十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

四,、監(jiān)事會(huì)（監(jiān)事）——監(jiān)督制約機(jī)構(gòu)

監(jiān)事會(huì)是有限責(zé)任公司的監(jiān)督制約機(jī)構(gòu),，對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)。公司通過(guò)監(jiān)事會(huì)行使監(jiān)督權(quán),，對(duì)公司董事,、高級(jí)管理人員執(zhí)地公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，以確保公司運(yùn)行能夠符合法律,、法規(guī),，符合公司章程的規(guī)定，以確保公司的正常運(yùn)行,。很多人認(rèn)為監(jiān)事會(huì)實(shí)際沒(méi)有任何權(quán)利,，就是公司的“花架子”,，中看不中用。其實(shí)不然,，不僅法律規(guī)定了監(jiān)事會(huì)的職權(quán),，同時(shí)公司章程還可以對(duì)監(jiān)事會(huì)的職權(quán)進(jìn)行進(jìn)一步的規(guī)定,。

（一）監(jiān)事會(huì)組成

有限責(zé)任公司設(shè)立監(jiān)事會(huì)，成員一般不少于3人,。股東人數(shù)較少或規(guī)模較小的公司可以只設(shè)1-2名監(jiān)事,。設(shè)立監(jiān)事會(huì)的,，職工代表不少于1/3。董事高管不得兼任監(jiān)事,。

（二）監(jiān)事會(huì)監(jiān)督對(duì)象：

董事,、高級(jí)管理人員,。

（三）監(jiān)事會(huì)（監(jiān)事）職權(quán)

監(jiān)事會(huì)通過(guò)《公司法》以及《公司章程》賦予的職權(quán)行使相關(guān)權(quán)利,，實(shí)踐中主要有以下職權(quán)：

1、財(cái)務(wù)檢查權(quán)：可以檢查公司財(cái)務(wù),；

2,、董事高管監(jiān)督權(quán)：對(duì)董事、高管執(zhí)行職務(wù)是否違反法律,、法規(guī),、章程以及股東會(huì)決議進(jìn)行監(jiān)督，發(fā)現(xiàn)問(wèn)題可以要求糾正,、提出罷免提案,、代表公司提起訴訟。提議,、主持召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)：提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議,，在董事會(huì)不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會(huì)會(huì)議職責(zé)時(shí)召集和主持股東會(huì)會(huì)議；

3,、代表公司起訴權(quán)：對(duì)董事,、高管人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定,，給公司造成損失的,，有權(quán)以自己的名義代表公司提起訴訟。

4,、股東會(huì)提案權(quán)：可向股東會(huì)會(huì)議提出提案,；

5、其他職權(quán)：公司章程可以規(guī)定其他職權(quán),?！?/span>

（四）相關(guān)法律依據(jù)：

《公司法》第54條：“監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事行使下列職權(quán)： 

（一）檢查公司財(cái)務(wù),；

（二）對(duì)董事,、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督,，對(duì)違反法律、行政法規(guī),、公司章程或者股東會(huì)決議的董事,、高級(jí)管理人員提出罷免的建議,；

（三）當(dāng)董事,、高級(jí)管理人員的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事,、高級(jí)管理人員予以糾正；

（四）提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議,，在董事會(huì)不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會(huì)會(huì)議職責(zé)時(shí)召集和主持股東會(huì)會(huì)議,；

（五）向股東會(huì)會(huì)議提出提案,；

（六）依照本法第一百五十二條的規(guī)定,，對(duì)董事、高級(jí)管理人員提起訴訟,；

（七）公司章程規(guī)定的其他職權(quán),。”第55條：“監(jiān)事可以列席董事會(huì)會(huì)議,，并對(duì)董事會(huì)決議事項(xiàng)提出質(zhì)詢(xún)或者建議,。監(jiān)事會(huì),、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營(yíng)情況異常，可以進(jìn)行調(diào)查,；必要時(shí),，可以聘請(qǐng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所等協(xié)助其工作，費(fèi)用由公司承擔(dān),?！?/span>