加密貨幣（Cryptocurrency）,，有時(shí)也叫數(shù)字代幣（Digital Token）,，或直接簡(jiǎn)稱為代幣（Token），是一種匿名的虛擬貨幣,，它本質(zhì)上是一組代碼,，并借助密碼學(xué)的設(shè)計(jì)，使得只有它的擁有者才能轉(zhuǎn)移或支付它,。

1. 加密貨幣能用來(lái)支付商品和服務(wù)嗎,？

關(guān)于加密貨幣，首當(dāng)其沖的問(wèn)題便是人們能不能使用它來(lái)支付商品和服務(wù),。從法律的角度看,，這并不構(gòu)成什么大問(wèn)題，因?yàn)橐烂穹ǖ囊馑甲灾卧瓌t,，即使加密貨幣不被看作是法定貨幣,，交易人也可以使用它來(lái)交換商品與服務(wù)，只不過(guò),，這個(gè)交易不叫買賣合同,，而叫“以物易物”的交換合同。

但“以物易物”又會(huì)帶來(lái)新的問(wèn)題：任何商品都有價(jià)值,，并以貨幣估值,；如果加密貨幣按傳統(tǒng)貨幣來(lái)計(jì)算，它升值了,。那么購(gòu)買加密貨幣的交易要不要收增值稅呢,？這一問(wèn)題，現(xiàn)今沒(méi)有答案,。

2. 加密貨幣是法定貨幣嗎,？

如果加密貨幣是法定貨幣，用它來(lái)進(jìn)行的交易就可以稱作買賣合同,。但很可惜,，在大多數(shù)參會(huì)專家所在的國(guó)家（包括德國(guó),、荷蘭、瑞士,、新加坡,、沙特阿拉伯、巴西）,，都不把加密貨幣看作是法定貨幣,。

但它如果不是法定貨幣，那又是什么呢,？這里,，各個(gè)國(guó)家的看法就不同了。美國(guó)認(rèn)為它是證券類資產(chǎn),，德國(guó)的BaFin（聯(lián)邦金融監(jiān)管局）認(rèn)為它是類似于外國(guó)貨幣的金融工具,，巴西認(rèn)為它是無(wú)形資產(chǎn)，沙特阿拉伯則把它看作是無(wú)體物,。后面我們將看到,，這種對(duì)加密貨幣的不同定性，將影響著各個(gè)國(guó)家對(duì)ICO的監(jiān)管政策,。

有一個(gè)國(guó)家與眾不同,，那就是盧森堡。盧森堡的CSSF（證券金融監(jiān)督委員會(huì)）認(rèn)為,，當(dāng)有足夠多的人以加密貨幣作為交易的支付手段時(shí),，就可以把加密貨幣看作是一種法定貨幣。但似乎這個(gè)“足夠多的人”的條件直到現(xiàn)在還不滿足,，所以盧森堡還沒(méi)有把加密貨幣認(rèn)定為法定貨幣，而將其看作是雙方合意的投資,。

3. 加密貨幣能用來(lái)支付員工工資嗎,？

如果加密貨幣是法定貨幣，它當(dāng)然能用來(lái)支付員工工資,。但正如上面所述,，幾乎沒(méi)有國(guó)家承認(rèn)它是法定貨幣。當(dāng)然,，正如在我國(guó)實(shí)踐中存在的以禮品代替獎(jiǎng)金的現(xiàn)象,，公司能用加密貨幣替代工資嗎？在這方面,，德國(guó)的一些網(wǎng)絡(luò)初創(chuàng)公司開了先河,，它們用比特幣支付員工薪水。但是由于比特幣在德國(guó)不是法定貨幣,，所以依照德國(guó)的法律及相關(guān)判決,，用比特幣最多可支付員工薪水的25%,，而且員工也可以拒絕接受比特幣。

4. 加密貨幣可用來(lái)做為公司出資嗎,？

理論上應(yīng)該是可以的,，因?yàn)榧词辜用茇泿挪皇秦泿牛辽僖部梢钥醋魇怯袃r(jià)值的物,，如果它能被正確估值,，其作為非金錢出資方式在理論上應(yīng)該是可以的。

區(qū)塊鏈（Blockchain）實(shí)質(zhì)上是一個(gè)網(wǎng)絡(luò)上公開的,、分布式記賬薄,，去中心化和去信任是其核心特征。因?yàn)閰^(qū)塊鏈具有安全,、透明和高效的特點(diǎn),，它在商業(yè)上具有廣泛的應(yīng)用前景。而它在法律事務(wù)上的應(yīng)用也將改變著現(xiàn)在的法律服務(wù)圖景,。比如,，在區(qū)塊鏈上存貯的數(shù)據(jù)，不會(huì)因人的主觀愿意而被篡改,，所以在區(qū)塊鏈上執(zhí)行合約就能去除人的主觀因素的影響,，這也會(huì)使得人的行為更具有預(yù)期性。由此引申開來(lái),，在公司治理與法律責(zé)任的管理方面（它們實(shí)際上也是對(duì)人的行為的管理）,，區(qū)塊鏈很可能會(huì)改變現(xiàn)有的管理模式。

此外,，用戶只要在區(qū)塊鏈上進(jìn)行注冊(cè),，就能實(shí)現(xiàn)信息公示，并且這些注冊(cè)的信息是透明的和無(wú)法篡改的,，因此是可信任的,。這能在很大程度上取代政府機(jī)關(guān)、銀行,、公證機(jī)關(guān)提供的注冊(cè)服務(wù),。但這種注冊(cè)服務(wù)也可能會(huì)產(chǎn)生其他方面的影響，尤其在發(fā)生侵權(quán)或違約時(shí),，因?yàn)閰^(qū)塊鏈上的任何注冊(cè)信息都是不可撤銷的,，所以損害一旦造成就難以撤銷。

智能合約（Smart Contract）是一段可自動(dòng)執(zhí)行的計(jì)算機(jī)程序,，也是一個(gè)系統(tǒng)的參與者,；當(dāng)合約執(zhí)行的條件出現(xiàn)時(shí)，智能合約就能自動(dòng)執(zhí)行,。

1. 智能合約的法律屬性

從法律人的角度看,，智能合約的稱謂具有誤導(dǎo)性,，因?yàn)樗⒉皇欠梢饬x上的合約，而僅是合約的一種執(zhí)行或履行方式,。事實(shí)上,，智能合約只是一個(gè)數(shù)字程序（一段代碼），而不是合同內(nèi)容,，它缺乏合同的一般必備條款,，比如合同所采取的形式、終結(jié),、適用法律等條款,。

2. 智能合約帶來(lái)的法律難題

就商業(yè)應(yīng)用來(lái)講，因?yàn)檫\(yùn)用了區(qū)塊鏈的分布式公開記賬技術(shù),，智能合約能廣泛地用于保險(xiǎn),、物流行業(yè)、商業(yè)爭(zhēng)議和物聯(lián)網(wǎng)等方面,。但這些應(yīng)用也會(huì)帶來(lái)新的法律問(wèn)題：首先是用戶隱私問(wèn)題,，因?yàn)橹悄芎霞s上的信息都是公開的，所以就會(huì)產(chǎn)生數(shù)據(jù)的保密與保護(hù)難題,。其次,，智能合約是不可撤銷的，而在現(xiàn)實(shí)生活中,，有時(shí)合約是需要被撤銷的,，所以當(dāng)用戶選擇智能合約作為合約的執(zhí)行方式時(shí)，在其需要撤銷原合約時(shí),，他就需要引入新的智能合約,，這個(gè)新的智能合約的內(nèi)容是：如果合同一方違約，則合同另一方有權(quán)避開,；這很麻煩,。再次，智能合約可以是匿名的,，當(dāng)匿名的智能合約出現(xiàn)法律爭(zhēng)議時(shí)，爭(zhēng)議的另一方是誰(shuí)都無(wú)法確定,，通過(guò)傳統(tǒng)的訴訟方式解決爭(zhēng)議將是十分困難的,。

ICO（Initial Coin Offering，首次代幣發(fā)行）是指,，在一些數(shù)字代幣的交易平臺(tái)上首次發(fā)行數(shù)字代幣,，供該平臺(tái)上的用戶認(rèn)購(gòu)與買賣。

參會(huì)專家所在國(guó)家的金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)對(duì)ICO的態(tài)度差異甚大,。有如美國(guó)SEC這般直接認(rèn)為ICO是詐騙犯罪溫床的,，也有如瑞士,、新加坡這樣早期對(duì)ICO采取自由化路徑的，更有對(duì)ICO采取保守或謹(jǐn)慎態(tài)度的（比如斯諾伐克）——不碰不清楚的事物,。造成這種態(tài)度差異的原因在于,，ICO是一個(gè)新興事物，各個(gè)國(guó)家沒(méi)有專門針對(duì)ICO的法規(guī),。

可以想見(jiàn),，在沒(méi)有專門法規(guī)的情況下，如何對(duì)ICO進(jìn)行規(guī)范,，大致會(huì)有以下幾個(gè)思路：

1. 遵循“法不禁止即自由”的路徑

ICO完全是一些網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)的自發(fā)行為,，是一種技術(shù)推廣，不是金融活動(dòng),。因此,，沒(méi)有專門監(jiān)管的必要。我們看到,，瑞士和新加坡以前大致就是遵循這樣的路徑,，所以ICO在瑞士和新加坡十分活躍，截至2017年9月底,，全世界6個(gè)最大的ICO中有4個(gè)是在瑞士進(jìn)行的,。

但是，數(shù)字代幣交易的匿名性,，十分有利于犯罪分子從事詐騙和洗錢活動(dòng),。而且，數(shù)字代幣的市值波動(dòng)巨烈,，其二級(jí)市場(chǎng)不穩(wěn)定,，發(fā)行人也不承擔(dān)回贖義務(wù)，會(huì)給投資者帶來(lái)巨大的風(fēng)險(xiǎn),。面對(duì)這些情況,，即使是瑞士和新加坡這種對(duì)ICO寬容的國(guó)家，也在考慮進(jìn)行監(jiān)管,。所以,，就存在下面的這種路徑。

2. 金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)監(jiān)管的路徑

從法律角度看,，金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)只能對(duì)金融相關(guān)業(yè)務(wù)進(jìn)行監(jiān)管,。因此，為了能把ICO納入金融監(jiān)管,，就需要把數(shù)字代幣認(rèn)定為證券類產(chǎn)品,。對(duì)于具體ICO中的數(shù)字代幣是否是證券類產(chǎn)品，各個(gè)國(guó)家又有不同的處理方式：

（1）直接將ICO中的代幣認(rèn)定為證券類產(chǎn)品。這是巴西,、沙特阿拉伯所采取的路徑,，因此，在這些國(guó)家的每個(gè)ICO都要接受金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)的審核與持續(xù)監(jiān)督,。

（2）根據(jù)ICO的發(fā)行白皮書的內(nèi)容,，來(lái)決定待發(fā)行的代幣是否是證券類產(chǎn)品。這是荷蘭,、新加坡,、盧森堡、瑞士等國(guó)家現(xiàn)在或?qū)?lái)會(huì)采取的路徑,。當(dāng)ICO待發(fā)行的代幣更像是一種技術(shù)應(yīng)用,，應(yīng)該不受金融法規(guī)的約束，不用接受金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)的監(jiān)管,；反之,，當(dāng)代幣更像是一種證券或交易工具時(shí)，則要接受相關(guān)法規(guī)的約束和相關(guān)機(jī)構(gòu)的監(jiān)管,。而對(duì)ICO待發(fā)行的代幣是技術(shù)應(yīng)用還是證券,，則主要是依據(jù)于其發(fā)行白皮書中的條款與內(nèi)容來(lái)判定。但作判定的人是國(guó)家的金融監(jiān)管機(jī)構(gòu),，為保證這種判定的透明性,，新加坡的MAS（金融管理局）還專門出版了一份DTO（數(shù)字代幣發(fā)行）的指南。