創(chuàng)業(yè)維艱，面對復(fù)雜的經(jīng)濟環(huán)境,，創(chuàng)業(yè)者不僅需要睿智靈敏的商業(yè)頭腦,，更需要穩(wěn)重可靠的法律加持?！?strong>創(chuàng)業(yè)法律十問十答”欄目,，精選創(chuàng)業(yè)過程中大家經(jīng)常遇到的問題并配以簡要的解答，希望能為您的公司經(jīng)營保駕護(hù)航,。

文 | 姜播 無訟法務(wù)顧問

法律服務(wù)支持 | 無訟法務(wù) 

根據(jù)數(shù)據(jù)顯示,，有50%的中小企業(yè)CEO和高管面臨股權(quán)問題：有限責(zé)任公司的股東能不能直接退股？公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制究竟合法嗎,？讓別人代我做股東,，怎么才能保障我的利益？這些問題都長期困擾著創(chuàng)業(yè)者們,。

同時,，公司日常運營中也有著許多看似不起眼，但其實蘊含巨大法律風(fēng)險的事項：末位淘汰制到底合不合法,？給員工開收入證明有什么風(fēng)險,？網(wǎng)絡(luò)平臺到底要不要給平臺的服務(wù)者開在職證明？

本期的「創(chuàng)業(yè)法律十問十答」精選了10個創(chuàng)業(yè)者們最常遇到的關(guān)于股權(quán)和勞動人事的問題,，為大家獻(xiàn)上最有用的法律解答,。

1.我是有限責(zé)任公司的股東，現(xiàn)在不想在公司干了,，可以直接退出嗎,？

無訟法務(wù)：有限責(zé)任公司的股東一般情形下不能直接退股。一般情況下,，當(dāng)股東不愿意繼續(xù)參與公司經(jīng)營時,，可以將自己的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他股東方可退出公司；只有當(dāng)發(fā)生《公司法》第74條的三種情形時,，才能要求公司回購股份,，并退出公司。

小貼士：《公司法》第七十四條：有下列情形之一的,，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：

(一)公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利,，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的;

(二)公司合并,、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的;

(三)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的,。

2.我們是有限責(zé)任公司,，公司章程對股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的限制特別嚴(yán)重，有好多規(guī)定,，要想把股權(quán)轉(zhuǎn)讓出去特別難,，我想問一下這樣的公司章程合法嗎？

無訟法務(wù)：對于有限責(zé)任公司來說,，一般是合法的,。因為這是全體股東在公司成立時都同意通過的，是股東之間的一種契約,，同時,，也沒有違反法律或行政法規(guī)強制性規(guī)定，因此是合法的,。

小貼士：如果公司章程中關(guān)于股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓的限制,，使得股東的股權(quán)實質(zhì)上無法轉(zhuǎn)讓，那么這樣的條款是違法的,。

3.我想問一下,，我們公司的股東雖然是a，但是實際上出資并且管理公司的是b和c,，但因為一些原因b和c不方便去登記成股東,，有沒有什么方法能夠保證b和c的利益？

無訟法務(wù)：可以通過代持股協(xié)議來實現(xiàn),。在法律中,，a被稱為顯名股東，b和c被稱為隱名股東,。bc可以通過與a簽訂代持股協(xié)議的方式,，明確股權(quán)和收益實際上是屬于bc的。

小貼士：代持股協(xié)議在法律上雖然不被禁止,，但也存在較大風(fēng)險,，因此代持股協(xié)議一定要請專人嚴(yán)格謹(jǐn)慎地擬定，才能最大程度保障隱名股東的利益,。

4.我們是建筑單位,，法定代表人只是代名的，公司的實際控制人基本不在公司的任何一份文件中簽字,，法定代表人在日常中應(yīng)當(dāng)如何收集證據(jù)證明自己不是負(fù)責(zé)人,，以防止公司出現(xiàn)問題時不用承擔(dān)責(zé)任？

無訟法務(wù)：建議公司的法定代表人與實際控制人簽訂一份協(xié)議,，明確是由實際控制人委托其擔(dān)任公司的法定代表人的,，并且公司中的決定實際上是由實際控制人做出的,。

5.單位要是犯罪了會對單位罰款，為什么有的還會抓法定代表人呢,？

無訟法務(wù)：這是一種叫雙罰制的制度,，在我國絕大多數(shù)刑事類的單位犯罪都是雙罰制的，就是既罰單位,，也罰單位的主管人員,，對單位判處罰金，對單位的負(fù)責(zé)人和事件的主管人員判處刑罰,。所以在新聞中看到很多企業(yè)家被抓,，很可能不是他本人犯了什么罪，而是單位犯罪,，而他作為單位負(fù)責(zé)人而承擔(dān)刑事責(zé)任,。

6.我們公司實行末位淘汰制，如果業(yè)績連續(xù)一段時間都排在最后就會被辭退,，這樣合法嗎,？

無訟法務(wù)：不合法。根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定,，只有員工不能勝任工作,，且經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)崗后仍不能勝任時，才能解除勞動合同,。

而考核成績或者業(yè)績處在末尾,，與不能勝任工作不存在必然的聯(lián)系。因此僅根據(jù)業(yè)績排在末尾這一項就與勞動者解除勞動合同,，是不合法的,。

7.如果末位淘汰制不合法，那我可不可以把沒完成一定業(yè)績寫到員工制度里,，不能完成就辭退,？

無訟法務(wù)：這也是不可以的。事實上,，不能完成工作任務(wù)和業(yè)績處在末尾就淘汰是不同的,，因為只要有排名總有人會排在末位，所以不能認(rèn)為排在末位是工作不能勝任的一種表現(xiàn),。

同時,，如果只是一兩次業(yè)績不達(dá)標(biāo)也不可以直接辭退，還要進(jìn)行培訓(xùn)或調(diào)崗,，如果仍然不能勝任工作的話才能辭退,。但如果勞動實在不適合某個崗位，而公司也沒有其他崗位適合他,，也可以和勞動者協(xié)商解決,。

8.員工剛剛?cè)肼?，還沒有發(fā)過工資，要求公司給開具收入證明,，是否可以開？如果我給他開了收入證明,，她是否會拿著收入證明走人了反過來說我們并沒有給她足額支付工資,，要我們賠償呢？

無訟法務(wù)：收入證明是證明月工資數(shù)量的證明,，而實付工資多少應(yīng)當(dāng)根據(jù)她在公司工作的時間來決定,，如果她進(jìn)行勞動仲裁，您能夠提出完整的證據(jù)鏈證明她實際工作的時間,，就不必有這樣的顧慮,。

9.我們公司是一個在線約車的司機平臺，現(xiàn)在司機要讓我們平臺給他開個收入證明,，可以開嗎,？有沒有什么風(fēng)險？

無訟法務(wù)：這要根據(jù)您和他有沒有簽訂正式的勞動合同,，他是不是屬于您的正式員工來決定,。如果他沒有和您成立勞動關(guān)系，您也沒有每月固定發(fā)給他工資,，建議還是不不要為其開具收入證明,，否則可能對方以此為證據(jù)，要求認(rèn)定公司與他之間存在事實勞動關(guān)系,，要求公司補償其工資和社保,。

10.我們公司簽了一份合同，但是沒有約定違約條款,，現(xiàn)在對方違約了,，還給我們造成了一定的損失，我們起訴的話,，能得到違約金嗎,？

無訟法務(wù)：這種情況下向法院起訴，因為沒有約定違約條款,，因此法院只會判決對方賠償您的實際損失,，而不會賠償違約金。

小貼士：違約條款是一個合同中的必備條款,，但往往很多企業(yè)在簽訂合同時都會忽略,，或是僅僅簡單寫上一句“一旦違約，違約方將承擔(dān)賠償責(zé)任”,，這會導(dǎo)致守約方的利益無法得到保護(hù),。所以建議大家在擬定合同時設(shè)置違約條款,，以避免后續(xù)的麻煩。