(2012-04-07 20:35:42)

 一、原因力規(guī)則的解釋

德國學(xué)者耶林指出：“使人負(fù)損害賠償?shù)?，不是因?yàn)橛袚p害，而是因?yàn)橛羞^失,，其道理就如同化學(xué)上之原則：使蠟燭燃燒的,，不是光,，而是氧,，一般的淺顯明白?！币诌@段話確立了民事侵權(quán)之債的歸責(zé)原則是行為人因有過失,，并且因過失行為致使損害結(jié)果產(chǎn)生。就是說,，過失行為與損害結(jié)果之間存在因果關(guān)系,。對于律師而言，如何考察過失行為成為損害結(jié)果的“因”,，顯然是確定應(yīng)否承擔(dān)賠償責(zé)任的關(guān)鍵,，也是侵權(quán)損害賠償訴訟的焦點(diǎn)之一。

英美法系對因果關(guān)系從事實(shí)因果關(guān)系和法律因果關(guān)系兩個層面考察,，大陸法系對因果關(guān)系分為侵權(quán)因果關(guān)系和責(zé)任因果關(guān)系。

侵權(quán)之訴對考察過失行為之所以成為損害結(jié)果的“因”,，一般采用“若非則無”（but-for）檢驗(yàn)規(guī)則。該規(guī)則對執(zhí)業(yè)律師應(yīng)是耳熟能詳,，其含義是,，“若無該行為，則無該結(jié)果,；若有該行為,，則有該結(jié)果”。若非則無規(guī)則判斷過失行為是否為損害結(jié)果的“因”的優(yōu)點(diǎn)是簡單明了,，缺點(diǎn)是對于多因一果判斷失效,。在此場合下,，需要另外一種檢驗(yàn)規(guī)則—原因力規(guī)則,。

原因力是指構(gòu)成侵害的多個原因中對損害結(jié)果起著作用力的大小,。原因力因過失相抵規(guī)則而浮出法理表面,，但在我國侵權(quán)責(zé)任法中尚未條文化,。

［1990年以前過錯比較是分擔(dān)損害的唯一標(biāo)準(zhǔn)，1986 年制定的《中華人民共和國民法通則》第131 條對過錯比較作了較為明確的規(guī)定（受害人對于損害的發(fā)生也有過錯的,，可以減輕侵害人的民事責(zé)任）,。恰恰就是這一條過失相抵規(guī)則成為原因力規(guī)則的法律依據(jù),。原因力與過錯具有相互影響的關(guān)系,，過錯程度與原因力大小基本相適應(yīng),。因此在確定共同原因的侵權(quán)賠償責(zé)任時,，基本上是按照原因力來確定違法行為人的賠償責(zé)任的,。（有學(xué)者說，所謂過失相抵,，不過為形容之語,，其實(shí)為就義務(wù)者之過失與權(quán)利者之過失，兩相較量,，以定責(zé)任之有無及其范圍,，并非兩者互相抵銷,。）

［上世紀(jì)九十年以來原因力及其規(guī)則逐漸在理論和實(shí)踐中為我國侵權(quán)法采用,，1991年9月22 日頒布,、1992年1月1日實(shí)施的《道路交通事故處理辦法》第17 條第1 款規(guī)定：“公安機(jī)關(guān)在查明交通事故原因后，應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的違章行為與交通事故之間的因果關(guān)系,，以及違章行為在交通事故中的作用，認(rèn)定當(dāng)事人的交通事故責(zé)任,?！逼渲小斑`章行為在交通事故中的作用”就是關(guān)于原因力規(guī)則的規(guī)定,。《道路交通事故處理辦法》成為我國最早規(guī)定原因力規(guī)則的行政法規(guī),。

［2001 年最高人民法院《關(guān)于審理觸電人身損害賠償案件若干問題的解釋》第2 條第2 款規(guī)定：“…對因高壓電引起的人身損害是由多個原因造成的,，按照致害人的行為與損害結(jié)果之間的原因力確定各自的責(zé)任,。致害人的行為是損害結(jié)果發(fā)生的主要原因，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)主要責(zé)任,；致害人的行為是損害結(jié)果發(fā)生的非主要原因,，則承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任,。”這是迄今為止對原因力及其規(guī)則最為清晰完整的表述,。2003 年最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第3 條第2 款也規(guī)定了原因力對于無意思聯(lián)絡(luò)的數(shù)人致害責(zé)任承擔(dān)的作用（二人以上沒有共同故意或者共同過失,，但其分別實(shí)施的數(shù)個行為間接結(jié)合發(fā)生同一損害后果的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)過失大小或者原因力比例各自承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任）,。

［2009年12月26日通過的侵權(quán)責(zé)任法第二章關(guān)于責(zé)任構(gòu)成和責(zé)任方式,，回避了對原因力及規(guī)則的規(guī)定,，但在第一章一般規(guī)定的第五條規(guī)定,，其他法律對侵權(quán)責(zé)任另有特別規(guī)定的,，依照其規(guī)定。］

原因力規(guī)則在侵權(quán)損害案件中之所以至關(guān)重要,，是不依該規(guī)則，則無從斷案,。交警部門在分析道路交通事故的成因和責(zé)任時,，常以過失行為是主動性還是被動性或是缺失性的不同表現(xiàn)分析事故成因、判斷事故責(zé)任。所謂主動性,、被動性,、缺失性就是對原因力的分類和規(guī)則表述（主動型行為是與對方臨近時突然改變運(yùn)動狀態(tài)，或者主動逼近對方,，造成對方難以避讓的嚴(yán)重過錯行為,，在交通事故中起主要以上作用。被動型行為是處于持續(xù)穩(wěn)定運(yùn)動或者靜止?fàn)顟B(tài),，對方能夠采取措施避讓的一般過錯行為,，在交通事故中起次要作用或者不起作用。但是靜止?fàn)顟B(tài)的被動型行為難以被對方及時發(fā)現(xiàn)的,，起主要以上作用,。缺失型行為是不具有安全駕駛能力或者存在安全隱患的過錯行為。缺失型行為對于應(yīng)當(dāng)避免的交通事故未能避免的,，起主要以上作用,；難以避免的，起次要作用或者不起作用）,。

在醫(yī)療事故或醫(yī)療損害賠償案件中,，法官常將原因力稱之為“損害參與度”或者“醫(yī)療過錯參與度”。 損害參與度是指在醫(yī)療事故造成的損害結(jié)果與患者自身疾病共同存在的情況下,，患者接受治療時疾病狀態(tài)或醫(yī)療過失行為的介入程度,。醫(yī)療過錯參與度主要是將醫(yī)療過失行為與患者疾病原因、患者特殊體質(zhì)原因以及醫(yī)療意外原因進(jìn)行比較,，所以原則上不必進(jìn)行過錯比較,，僅比較原因力就能夠確定醫(yī)療機(jī)構(gòu)的賠償責(zé)任。如果醫(yī)療機(jī)構(gòu)的過失程度特別重大或者過于輕微,，則應(yīng)當(dāng)依據(jù)對過失程度的判斷,，適當(dāng)加重或者減輕醫(yī)療機(jī)構(gòu)的賠償責(zé)任，可以不完全按照原因力的程度確定,。

例如患者邵某,，B超影像顯示其右側(cè)輸卵管包塊，左側(cè)輸卵管囊腫,，醫(yī)院出具診斷報(bào)告時,，將左右顛倒，寫成左側(cè)輸卵管包塊,，右側(cè)輸卵管囊腫,。當(dāng)天邵某接受腹腔鏡手術(shù)，醫(yī)院將有包塊的右側(cè)輸卵管切除,，左側(cè)作輸卵管傘端造口并清除粘連,，病理檢驗(yàn)右側(cè)輸卵管妊娠,。事后患者認(rèn)為醫(yī)院將其輸卵管病癥左右顛倒，使其喪失右側(cè)輸卵管,，且左側(cè)囊腫存在，導(dǎo)致不能自然妊娠,，起訴醫(yī)院索賠,。就過錯而言，醫(yī)生對B超影像發(fā)生鏡像記錄錯誤,，應(yīng)屬于疏忽大意,，但就患者治療結(jié)果而言其右側(cè)輸卵管妊娠已有血液滲出，必須手術(shù)切除,，其左側(cè)輸卵管傘端造口不但清除囊腫,，還創(chuàng)造排卵條件。結(jié)果對患者有利無害,，B超診斷錯誤并未產(chǎn)生損害后果,，法院一、二審均認(rèn)為醫(yī)院不應(yīng)擔(dān)責(zé),。

二,、原因力規(guī)則的適用

臺灣學(xué)者陳聰富說，“在契約法當(dāng)中最難的部分在工程契約部分,，因?yàn)楣こ唐跫s非常復(fù)雜,，有很多地方是難以預(yù)測的，但是侵權(quán)行為法最難的地方就在醫(yī)療侵權(quán)行為,，原因與工程契約是一樣的,，因?yàn)樗彩蔷哂泻芏嗖豢深A(yù)測性的，具有很多無法觸摸的法律問題以及事實(shí)的認(rèn)定,?！彼远嗬e醫(yī)事糾紛，便于居高臨下說明問題,。

對于律師,，接受代理一宗醫(yī)事糾紛案件，最為現(xiàn)實(shí)的是分析醫(yī)院應(yīng)否承擔(dān)賠償責(zé)任,。要求醫(yī)院擔(dān)責(zé),，必須找出醫(yī)療行為與患者損害結(jié)果之間的因果關(guān)系。因?yàn)榛颊弑旧碛胁∏筢t(yī),，所以醫(yī)院醫(yī)療介入行為對損害結(jié)果有無原因力是訴辯雙方的焦點(diǎn),。善于應(yīng)用原因力規(guī)則，對說服法官正確裁判,、決定代理成敗關(guān)系極大,。律師的功底不僅是知識的積淀,，更表現(xiàn)在對規(guī)則的理解和應(yīng)用。

與西方相對因果關(guān)系觀點(diǎn)不同,，我國民法界主流觀點(diǎn)持必然因果關(guān)系,，強(qiáng)調(diào)因果關(guān)系的必然性，主張要嚴(yán)格區(qū)分原因和條件,，認(rèn)為原因和條件不能混為一談,。原因是必然引起結(jié)果發(fā)生的因素，條件則不是必然引起結(jié)果發(fā)生的因素,；原因?yàn)榻Y(jié)果的發(fā)生提供現(xiàn)實(shí)性,，條件只為結(jié)果發(fā)生提供可能性。所以條件與結(jié)果之間為偶然因果關(guān)系,，而原因與結(jié)果之間為必然因果關(guān)系,。

例如，患者接受某個手術(shù)治療,，術(shù)后發(fā)生并發(fā)癥,。在此情形下醫(yī)院要否承擔(dān)侵害賠償責(zé)任？答案是否定的,，因?yàn)閷Σl(fā)癥而言,，手術(shù)只是并發(fā)癥發(fā)生的條件，不是原因,。醫(yī)院不需要對可能發(fā)生（雖然實(shí)際發(fā)生）的結(jié)果負(fù)責(zé),。更為復(fù)雜的情形是誤診，如病因錯誤（腸傷寒誤為胃腸感冒）,、病癥錯誤（良性腫瘤誤為癌腫）,、病灶錯誤（右下肺感染引起反射性右上腹痛誤為膽囊炎）。誤診因早期癥狀不明顯,、疑難復(fù)雜及醫(yī)術(shù),、檢驗(yàn)限制等，并不罕見,。既有誤診應(yīng)允許修正,，但分析誤診仍以是否構(gòu)成損害結(jié)果的原因，是則擔(dān)責(zé),，否則免責(zé),。

對于原因力適用，我國學(xué)界主流觀點(diǎn)是,，區(qū)分直接原因和間接原因,，區(qū)分主要原因和次要原因。直接原因是指與損害結(jié)果之間呈自然連續(xù)且無中斷因素存在的原因,；間接原因是指與損害結(jié)果沒有直接的自然聯(lián)系,，而是通過介入因素對損害結(jié)果起到一定作用的原因,。顯然，有無介入因素存在是區(qū)分直接原因和間接原因的標(biāo)志,。什么是介入因素,？一般的，在因果關(guān)系成立的情形下,，中間存在另一個行為參與其間,。判斷直接原因的標(biāo)準(zhǔn)是，損害原因直接作用于被損害對象產(chǎn)生的損害結(jié)果,，不存在其他對此因果關(guān)系產(chǎn)生影響的行為或自然因素的介入,。間接原因?qū)p害發(fā)生不起直接作用,，只是在第三人的行為,、受害人的因素、某種非人力的因素等介入的情況下,，與這些因素相結(jié)合,，產(chǎn)生了損害結(jié)果。間接原因不承擔(dān)責(zé)任,。例如因道路交通事故致使患者受傷,，傷害結(jié)果本身與醫(yī)療行為無關(guān)，醫(yī)院的義務(wù)是救死扶傷,。醫(yī)院如果在治療中行為不當(dāng),，不僅未能救死扶傷，相反產(chǎn)生新的損害結(jié)果,，醫(yī)院應(yīng)當(dāng)對性的損害結(jié)果擔(dān)責(zé),，但不應(yīng)對原有的損傷結(jié)果負(fù)責(zé)。

主要原因和次要原因首先都是直接原因,，只是作用程度不同,。其中，對損害結(jié)果的發(fā)生或擴(kuò)大在時間或空間距離最近的是主要原因,，相反的是次要原因,。常見損害結(jié)果是由于多種原因連續(xù)發(fā)生，以最近有效的為主因,；如果后因?yàn)榍耙蛩?，則前因?yàn)橹饕颍蝗绻喾N原因間斷發(fā)生,，后因?yàn)樾律梢?，則以后因?yàn)橹饕颉?/p>

在一般情況下，醫(yī)療過失行為是醫(yī)療損害結(jié)果發(fā)生的直接原因,，醫(yī)療機(jī)構(gòu)就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)主要責(zé)任,；如果是次要原因,，則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)次要責(zé)任。不過這只是一般情況,，如果醫(yī)療過失行為是主要原因,，其他因素也是主要原因，或者幾個其他因素結(jié)合起來構(gòu)成主要原因,，則應(yīng)當(dāng)進(jìn)行原因力比較,，最終確定原因力大小。

根據(jù)醫(yī)療過失行為在導(dǎo)致?lián)p害結(jié)果中發(fā)生的原因力大小,，司法實(shí)務(wù)將醫(yī)療過失行為的原因力分為7 級,，即：A 級，醫(yī)療損害結(jié)果完全由醫(yī)療過失行為造成的,，醫(yī)療過失行為的原因力為100 %,；B 級，醫(yī)療損害結(jié)果主要由醫(yī)療過失行為造成,，其他因素起輕微作用（如間接原因等）的,，醫(yī)療過失行為的原因力為70 %以上；C 級,，醫(yī)療損害結(jié)果主要由醫(yī)療過失行為造成,，但其他因素起次要作用（如次要原因、弱勢原因等）的,，醫(yī)療過失行為的原因力為51 %以上,，70%以下；D 級,，醫(yī)療損害結(jié)果由醫(yī)療過失行為和其他因素共同造成,，各自所起的作用相同（如果有兩個以上原因應(yīng)當(dāng)相加）的，醫(yī)療過失行為的原因力為50 %,； E 級,，醫(yī)療損害結(jié)果主要由其他因素造成,醫(yī)療過失行為起次要作用（如次要原因、弱勢原因等）的,，醫(yī)療過失行為的原因力為49 %以下,；F 級，醫(yī)療損害結(jié)果絕大部分由其他因素造成,，醫(yī)療過失行為起輕微作用（如間接原因等）的,，醫(yī)療過失行為的原因力為20 %以下； G級,，醫(yī)療損害結(jié)果完全由其他因素造成,，醫(yī)療過失行為即使存在，其原因力也為0 ,。

（＊轉(zhuǎn)引自王澤鑒：《民法學(xué)說與判例研究》第2冊,，中國政法大學(xué)出版社1998 年版：第144 - 145頁）

在現(xiàn)代侵權(quán)法里,，過錯的概念已經(jīng)發(fā)生了重大變化。除了在一些特殊的案件里象侵害合法利益還用到主觀標(biāo)準(zhǔn)之外,，在絕大多數(shù)情況下,，過錯都是一個客觀的概念。即判斷過錯的標(biāo)準(zhǔn),，不再考慮行為人主觀上有故意或過失,，而是考慮他是否符合—個合理謹(jǐn)慎的人的行為標(biāo)準(zhǔn)，即以大陸法稱為“良家父”,、英美法稱為合理人的標(biāo)準(zhǔn)來評價(jià)過錯,。法官判案中也大量適用了“事實(shí)本身證明”法則。