商標(biāo)的使用,是指將商標(biāo)用于商品,、商品包裝或者容器以及商品交易文書上,或者將商標(biāo)用于廣告宣傳,、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中,用于識(shí)別商品來源的行為。商標(biāo)不使用撤銷案件中,，商標(biāo)使用內(nèi)涵的理解應(yīng)從以下三方面：

1.使用的主體：“使用”包括商標(biāo)權(quán)人的自行使用和許可他人的使用,；

2.使用的性質(zhì)：對(duì)訴爭商標(biāo)用以識(shí)別商品或服務(wù)來源作用的使用，即商標(biāo)性使用,；

3.使用的范圍：在中國大陸范圍內(nèi),，對(duì)注冊商標(biāo)在指定的三年內(nèi)在核準(zhǔn)使用的商品或服務(wù)上的使用,。

掌握上述三個(gè)方面對(duì)于有效組織使用證據(jù)以及查找使用證據(jù)的缺陷大有裨益。

通常情況下, 商標(biāo)評(píng)審委和人民法院對(duì)商標(biāo)權(quán)利人提交的商標(biāo)使用證據(jù),，要求應(yīng)滿足以下條件:

1. 相關(guān)證據(jù)具有形式上的真實(shí)性；

2. 商標(biāo)使用行為發(fā)生在指定期間內(nèi),；

3. 使用證據(jù)上顯示有訴爭商標(biāo)標(biāo)志,；

4. 訴爭商標(biāo)系在其核定使用的商品或服務(wù)上的使用,能夠發(fā)揮識(shí)別、區(qū)分商品或服務(wù)來源的作用,。

人民法院在具體案件審理中會(huì)圍繞上述各條件是否滿足審理相關(guān)證據(jù),，并根據(jù)個(gè)案對(duì)相關(guān)證據(jù)的審查重點(diǎn)有所不同。

在準(zhǔn)備使用證據(jù)或評(píng)價(jià)使用證據(jù)時(shí),，商標(biāo)權(quán)人或撤銷人可以以回答以下幾個(gè)問題的方式開展準(zhǔn)備工作。

1. 在案證據(jù)是否能夠顯示使用的訴爭商標(biāo)標(biāo)識(shí)

這個(gè)看似基礎(chǔ)和簡單的問題,，卻是很多商標(biāo)權(quán)人提供的使用證據(jù)不能滿足的一個(gè)要求,。這里的顯示訴爭商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)是使用證據(jù)能具體,、明確地指向訴爭商標(biāo),。此類無效使用證據(jù)通常包括兩類，一是不顯示訴爭商標(biāo),，例如沒有明確商標(biāo)的各類合同,，只有產(chǎn)品型號(hào)或品名的商業(yè)票據(jù)，只有商標(biāo)權(quán)人名稱的相關(guān)資質(zhì)證明,、企業(yè)榮譽(yù),，商標(biāo)權(quán)人的行業(yè)排名等。二是顯示的并非訴爭商標(biāo),，此類多見于商標(biāo)權(quán)人擁有多個(gè)注冊商標(biāo),，或者使用的商標(biāo)與已注冊商標(biāo)有明顯差異的情形。例如“廚味”商標(biāo)撤銷案件中,，北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院認(rèn)為,訴爭商標(biāo)系中文文字“廚味”,而東莞厚街廚味加工廠提交的證據(jù)顯示其實(shí)際使用的是“廚味chuwei及圖”商標(biāo)及“廚味及圖”商標(biāo),。訴爭商標(biāo)與“廚味chuwei及圖”商標(biāo)及“廚味及圖”商標(biāo)相比,差別較大。東莞厚街廚味加工廠在實(shí)際經(jīng)營中自行改變了訴爭商標(biāo)的標(biāo)識(shí),導(dǎo)致訴爭商標(biāo)發(fā)生了較為顯著的變化,其該行為不能視為訴爭商標(biāo)在雞精商品上的使用,。如果實(shí)際使用的商標(biāo),，僅僅與已注冊商標(biāo)有細(xì)微不同，未改變商標(biāo)的顯著識(shí)別部分,，通常審查機(jī)關(guān)會(huì)對(duì)該使用證據(jù)予以認(rèn)可,。當(dāng)商標(biāo)權(quán)人在相同類似商品上有多個(gè)注冊商標(biāo)時(shí)，審理機(jī)關(guān)對(duì)于所提交使用證據(jù)是否明確、具體證明是對(duì)訴爭商標(biāo)的使用審查的會(huì)更嚴(yán)格,。

2. 在案證據(jù)是否能夠顯示訴爭商標(biāo)使用在核定使用的商品上

根據(jù)商標(biāo)法的規(guī)定,，注冊商標(biāo)的專用權(quán)，以核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)和核定使用的商品為限,。比較常見的證據(jù)問題在于,，在類似商品上的使用是否構(gòu)成對(duì)訴爭商標(biāo)的使用。這個(gè)問題北京市高級(jí)人民法院《關(guān)于當(dāng)前知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判中需要注意的若干法律問題》中有明確：對(duì)于使用注冊商標(biāo)的商品范圍應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持長期以來已經(jīng)形成的標(biāo)準(zhǔn),，即只有在核定商品上的使用,，才是對(duì)注冊商標(biāo)的使用，在與核定使用商品類似的商品上的使用,，并非對(duì)注冊商標(biāo)的使用,，不能據(jù)此維持注冊商標(biāo)有效。相關(guān)案例可參見北京高院在第3191802號(hào)“盤龍?jiān)坪,！鄙虡?biāo)撤銷復(fù)審案的判決,。最高人民法院在知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件年度報(bào)告中公布的（2015）知行字第255號(hào)商標(biāo)撤銷復(fù)審再審案件中的審判也采用了相同的觀點(diǎn)。因此,，商標(biāo)權(quán)人欲維持商標(biāo)權(quán),，應(yīng)當(dāng)提供在核定使用商品上的有效使用證據(jù)。

3. 在案證據(jù)是否顯示的使用日期在指定的三年規(guī)定期間內(nèi)

這個(gè)問題比較容易理解,，但是實(shí)踐中仍有很多權(quán)利人提供的證據(jù)不能滿足該條件,，包括證據(jù)不顯示時(shí)間，如產(chǎn)品實(shí)物,、產(chǎn)品外包裝,、點(diǎn)面照片等，以及顯示時(shí)間不在指定的三年內(nèi)的,，如合同和發(fā)票上標(biāo)注時(shí)間早于或晚于指定的時(shí)間段,。對(duì)于合同形成時(shí)間落在指定時(shí)間內(nèi)，對(duì)應(yīng)的發(fā)票不在指定時(shí)間段的,，如果證據(jù)形式合法,，又有其他證據(jù)佐證其有合理的理由或符合商業(yè)慣例，一般會(huì)予以采信,。

4. 在案證據(jù)是否能夠顯示出訴爭商標(biāo)的使用人

如前文指出,，商標(biāo)的使用包括商標(biāo)權(quán)人的使用和許可他人的使用。商標(biāo)權(quán)人自行使用一般證據(jù)比較容易收集和說明,。如證據(jù)上顯示的為他人的使用,，則需要商標(biāo)權(quán)人舉證說明使用人與商標(biāo)權(quán)人之間的關(guān)系，證明該使用是商標(biāo)權(quán)人以默示或明示許可方式授意的商業(yè)使用,。例如北京高院（2016）京行終3105號(hào)“BOSSANJERASU”商標(biāo)撤銷復(fù)審行政糾紛中，法院評(píng)述商標(biāo)使用主體時(shí)指出，訴爭商標(biāo)涉及的使用主體“南京凰冠皮具有限公司”,、“博斯世家公司”,、“國際品牌管理機(jī)構(gòu)有限公司”、“東莞市長安元慶五金皮具制品廠”等,并未有證據(jù)證明這些使用主體與徐文龍（商標(biāo)權(quán)人）間的關(guān)系,故無法證明所涉使用行為是在商標(biāo)權(quán)人控制下的商標(biāo)使用行為,，不能證明所涉使用行為系體現(xiàn)其意志的商標(biāo)使用行為,。

5. 在案證據(jù)是否能夠證明訴爭商標(biāo)在中國大陸境內(nèi)的使用

由于商標(biāo)權(quán)的地域?qū)傩裕S持中國的注冊商標(biāo)有效,，應(yīng)當(dāng)提供在中國大陸境內(nèi)的符合條件的使用證據(jù),。由于香港、澳門,、臺(tái)灣地區(qū)實(shí)行獨(dú)立的法律制度,，與我國大陸的法域不同，故在上述地區(qū)的使用不能用于證明我國注冊商標(biāo)的使用,。以來料加工方式在中國大陸進(jìn)行貼牌委托加工,，符合國際市場商品流程的交易習(xí)慣，如所提供證據(jù)已經(jīng)形成完整證據(jù)鏈,，可以作為貼牌商標(biāo)在中國進(jìn)行使用的證據(jù)被采納,。北京市高級(jí)人民法院在（2010）行高終字第265號(hào)判決中認(rèn)定，雖然來料加工的成品并未實(shí)際進(jìn)入中國大陸市場流通領(lǐng)域,，但是如果不認(rèn)定來料加工為商標(biāo)使用行為,，相關(guān)商標(biāo)專用權(quán)因未使用而構(gòu)成被撤銷的理由，恐不盡公平,，且有悖于拓展對(duì)外貿(mào)易的政策,。

6. 能夠證明訴爭商標(biāo)系公開、真實(shí),、合法的商業(yè)使用

商標(biāo)的生命力在于商業(yè)使用,。商標(biāo)的使用應(yīng)當(dāng)為公開、真實(shí),、合法,，且起到識(shí)別商品來源作用的使用。商標(biāo)權(quán)人在提供使用證據(jù)時(shí)應(yīng)當(dāng)予以甄選,，提交符合上述各條件的有效商業(yè)使用證據(jù),。公開指在公開的商業(yè)活動(dòng)中進(jìn)行使用。比較常見的不符合條件的證據(jù),，如公司內(nèi)部溝通郵件,、內(nèi)部使用資料、內(nèi)部辦公場所,、產(chǎn)品檢驗(yàn)報(bào)告,、單純的商標(biāo)許可,、單純的廣告展示或宣傳、原料進(jìn)料憑證等,。例如在東莞厚街廚味加工廠提交的經(jīng)公證的郵件中顯示的“廚味”味精包裝袋以及產(chǎn)品照片中顯示的“廚味”味精包裝等證據(jù)無法證明其在商業(yè)活動(dòng)中公開,、真實(shí)地在味精商品上使用了“廚味”商標(biāo)。真實(shí)是指真實(shí)的商業(yè)使用意圖和行為,，而不是應(yīng)付性的,、零散的、象征性的使用,。例如北京高院(2017)京行終1651號(hào)判決中對(duì)于商標(biāo)權(quán)人的使用證據(jù)進(jìn)行評(píng)價(jià)時(shí),，分析考慮了商標(biāo)權(quán)人使用證據(jù)的真實(shí)意圖，排除象征性的使用行為,。合法的評(píng)價(jià)范圍,，根據(jù)最高院在“卡斯特”一案中的觀點(diǎn)，一般僅限于商標(biāo)相關(guān)法律的強(qiáng)制性,、禁止性的規(guī)定,。至于商品上或企業(yè)經(jīng)營行為中的其他違法行為，行為人承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任,，與商標(biāo)使用行為的合法判斷無關(guān),。

除了上述幾個(gè)方面外，所提供證據(jù)應(yīng)同時(shí)滿足法律對(duì)證據(jù)的一般規(guī)定,，滿足證據(jù)三性的要求,。如《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》中關(guān)于域外形成證據(jù)履行公證認(rèn)證相關(guān)手續(xù)以及對(duì)外文證據(jù)進(jìn)行翻譯的規(guī)定，書證物證應(yīng)當(dāng)提供原件或經(jīng)核對(duì)無誤的復(fù)印件或復(fù)制件的規(guī)定,。

如商標(biāo)權(quán)人在指定三年內(nèi)未對(duì)商標(biāo)進(jìn)行使用確系有正當(dāng)理由的，可以提供相應(yīng)證據(jù)采用正當(dāng)理由抗辯,。

2014年4月29日實(shí)施的《商標(biāo)法實(shí)施條例》第六十七條規(guī)定:“下列情形屬于商標(biāo)法第四十九條規(guī)定的正當(dāng)理由:(一)不可抗力;(二)政府政策性限制;(三)破產(chǎn)清算;(四)其他不可歸責(zé)于商標(biāo)注冊人的正當(dāng)事由,。”正當(dāng)理由的情形應(yīng)當(dāng)是商標(biāo)注冊人已盡到主觀努力,而受客觀因素限制無法正常使用其注冊商標(biāo)的情況,。在審理涉及撤銷連續(xù)三年停止使用的注冊商標(biāo)的行政案件時(shí),如果商標(biāo)權(quán)人有真實(shí)使用商標(biāo)的意圖,并且有實(shí)際使用的必要準(zhǔn)備,但因不可抗力等客觀事由,未能實(shí)際使用或者停止使用注冊商標(biāo),可認(rèn)定有正當(dāng)理由,。考慮長期不使用仍維持一項(xiàng)商標(biāo)權(quán),，會(huì)影響到其他人對(duì)該商標(biāo)或類似商標(biāo)的使用,，必須要對(duì)商標(biāo)不使用的正當(dāng)理由作出嚴(yán)格的限定。審查部門在審查正當(dāng)理由抗辯時(shí),，會(huì)采取非常嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn),，所述理由必須是非可歸責(zé)與商標(biāo)權(quán)人的事由。商標(biāo)權(quán)人死亡,、商標(biāo)轉(zhuǎn)讓,、公司重大變故,、工傷等均不足以構(gòu)成正當(dāng)理由。