黃璞琳

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新《食品安全法》第一百二十三條第一款規(guī)定：違反本法規(guī)定,，有下列情形之一,，尚不構(gòu)成犯罪的，由縣級以上人民政府食品藥品監(jiān)督管理部門沒收違法所得和違法生產(chǎn)經(jīng)營的食品,，并可以沒收用于違法生產(chǎn)經(jīng)營的工具,、設(shè)備、原料等物品,；違法生產(chǎn)經(jīng)營的食品貨值金額不足一萬元的,，并處十萬元以上十五萬元以下罰款；貨值金額一萬元以上的,，并處貨值金額十五倍以上三十倍以下罰款,；情節(jié)嚴重的，吊銷許可證,，并可以由公安機關(guān)對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處五日以上十五日以下拘留:（一）用非食品原料生產(chǎn)食品,、在食品中添加食品添加劑以外的化學(xué)物質(zhì)和其他可能危害人體健康的物質(zhì)，或者用回收食品作為原料生產(chǎn)食品,，或者經(jīng)營上述食品,；（二）生產(chǎn)經(jīng)營營養(yǎng)成分不符合食品安全標準的專供嬰幼兒和其他特定人群的主輔食品；（三）經(jīng)營病死,、毒死或者死因不明的禽,、畜、獸,、水產(chǎn)動物肉類,，或者生產(chǎn)經(jīng)營其制品；（四）經(jīng)營未按規(guī)定進行檢疫或者檢疫不合格的肉類,，或者生產(chǎn)經(jīng)營未經(jīng)檢驗或者檢驗不合格的肉類制品,；（五）生產(chǎn)經(jīng)營國家為防病等特殊需要明令禁止生產(chǎn)經(jīng)營的食品；（六）生產(chǎn)經(jīng)營添加藥品的食品,。

也就是說,，對用非食品原料生產(chǎn)食品等六大類行為違法情節(jié)嚴重的，《食品安全法》第一百二十三條第一款規(guī)定由食品藥品監(jiān)管局吊銷許可證，并可以由公安機關(guān)對食品生產(chǎn)經(jīng)營者直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處五日以上十五日以下拘留,。2015年8月3日,，國務(wù)院有關(guān)部門向全國人大常委會法工委提出法律詢問：食品安全法第一百二十三條第一款規(guī)定的行政拘留是否適用于未取得食品生產(chǎn)經(jīng)營許可證的食品生產(chǎn)經(jīng)營者？公安機關(guān)作出的拘留決定是否以食品安全監(jiān)管部門作出吊銷許可證的處罰決定為前提,？

2015年8月13日，全國人大常委會法工委書面答復(fù)：“《中華人民共和國食品安全法》第一百二十三條第一款規(guī)定,，對用非食品原料生產(chǎn)食品等六類違法行為,，最高可處貨值金額三十倍的罰款；情節(jié)嚴重的,，吊銷許可證,，并可以由公安機關(guān)處以行政拘留。該款規(guī)定的處罰應(yīng)當(dāng)適用于所有的食品生產(chǎn)經(jīng)營者,，包括無證生產(chǎn)經(jīng)營者,。當(dāng)然，無證生產(chǎn)經(jīng)營者本身就未取得許可證,，客觀上對其不能適用吊銷許可證的處罰,，但是，不能將其排除在罰款,、拘留等處罰的適用范圍之外,。對于無證生產(chǎn)經(jīng)營者，違法行為情節(jié)嚴重的,，也應(yīng)當(dāng)由公安機關(guān)處以行政拘留,。

“該款規(guī)定的拘留不以有關(guān)監(jiān)管部門作出吊銷許可證的處罰為前提，在查辦刑事案件過程中,，發(fā)現(xiàn)雖不構(gòu)成犯罪但需給予行政拘留的,，可以直接作出行政拘留的處罰?！?/span>

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