索賠：指在合同履行過程中，對于并非自己的過錯,，而是應(yīng)由對方承擔(dān)責(zé)任的情況造成的實(shí)際損失,，向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟(jì)賠償和工期順延的要求。 那么,，建設(shè)工程中承包商如何索賠呢?

一,、承包商索賠成立的必備條件：

1、與合同相比較,，已經(jīng)造成了實(shí)際的額外支出或工期損失;

2,、費(fèi)用增加或工期損失的原因，不是由于承包商的過失造成的;

3,、按照合同約定造成的費(fèi)用增加或工期損失不是應(yīng)當(dāng)由承包商承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn);

4,、承包商在索賠事件發(fā)生后的規(guī)定時(shí)間內(nèi)提出了索賠的書面意向通知。

二,、承包商索賠的起因分類：

按照承包商索賠的目的,，可以分為兩種索賠：工期索賠和經(jīng)濟(jì)索賠

工期索賠:是指承包商向業(yè)主要求合理順延合同工期。合理順延工期可以使承包商免予承擔(dān)逾期竣工的違約責(zé)任,。

經(jīng)濟(jì)索賠:也稱費(fèi)用索賠,，是指承包商要求業(yè)主補(bǔ)償不應(yīng)該由承包商自己承擔(dān)的經(jīng)濟(jì)損失或額外費(fèi)用。

三、導(dǎo)致承包商索賠的原因有很多種,，歸納起來主要有以下幾種：

1,、工程量變化索賠，承包商對工程量的增加或者減少提出索賠要求;

2,、加速施工索賠;加速施工必然會引起施工成本增加,，只在是非承包人的原因引起的加速施工，承包商可以請求加速施工索賠,。

3,、工程拖期索賠;由于非承包人的原因，致使工程拖期,，承包商可以提了拖期索賠,。

4、不可預(yù)見的自然條件或人為障礙;如地質(zhì)條件與業(yè)主提供的不符等,。

5,、工程變更索賠;由于業(yè)主或工程師指令變更設(shè)計(jì)，變更施工次序等造成工期延長和費(fèi)用增加,，承包商對此提出索賠

6,、合同文件錯誤索賠;指由于合同文件錯誤,，遺漏或含糊不清導(dǎo)致索賠，

7,、暫停施工或中止合同索賠;

8,、業(yè)主違約索賠;

9、業(yè)主風(fēng)險(xiǎn)索賠;由于施工中發(fā)生了應(yīng)當(dāng)由業(yè)主承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)導(dǎo)致承包商的索賠

10,、不可抗力索賠;

11,、其他索賠;如物價(jià)上漲，法令變更,，業(yè)主拖延付款等引起的索賠,。

四、索賠的主要依據(jù)：承包商在提出索賠時(shí)需要證明自己有索賠的權(quán)利和應(yīng)得的索賠款額和索賠工期,，以下是可以作為索賠依據(jù)的12種相關(guān)參考：

1,、政策法規(guī)文件

2、招標(biāo)文件,、合同文本及附件

3,、施工合同協(xié)議書及附屬文件

4、往來的書面文件

5,、會議記錄

6、批準(zhǔn)的施工進(jìn)度計(jì)劃和實(shí)際進(jìn)度記錄

7,、施工現(xiàn)場工程文件

8,、工程照片、錄像資料

9,、檢查驗(yàn)收報(bào)告和技術(shù)鑒定報(bào)告

10,、工程財(cái)務(wù)記錄文件

11、現(xiàn)場氣像記錄

12,、市場行情資料

如何防范工程款糾紛?要選擇一個信譽(yù)良好的合作伙伴,，審查建設(shè)手續(xù),，嚴(yán)格審查合同。還有如何解決工程款糾紛?針對發(fā)包方拖欠工程款,、竣工結(jié)算報(bào)告爭議和質(zhì)保金糾紛來解決工程款糾紛,。

一,、工程款糾紛風(fēng)險(xiǎn)的防范

總的來講，要防范工程款糾紛應(yīng)從以下幾個方面入手

1,、慎重選擇合作伙伴,。隨著市場競爭的日趨激烈,，一些承包企業(yè)很難攬到工程，所以對工程項(xiàng)目格外珍惜,，這容易形成一種志在必得的心理，這種心里促使對合作伙伴誠信度考察的忽視,，則往往落得干了活拿不到錢的結(jié)局。慎重選擇合作伙伴是非常重要的,，合作伙伴的資信能力對承包企業(yè)的權(quán)利實(shí)現(xiàn)是至關(guān)重要的，故必須對合作伙伴的情況要有所了解,，主要包括合作伙伴的股東構(gòu)成,，企業(yè)信譽(yù)如何,，有無違約記錄，對外負(fù)債,，主要固定資產(chǎn)現(xiàn)狀如何，項(xiàng)目資金的來源,、到位及監(jiān)管情況等等,。

2,、審查建設(shè)手續(xù)。有些建設(shè)工程項(xiàng)目未經(jīng)有關(guān)部門審批或者建設(shè)方的建設(shè)意圖超越審批范圍,，如果承包方不問青紅皂白匆忙承建此工程很可能陷于困境,，為以后索要工程款造成障礙,。例如，規(guī)劃部門規(guī)劃建五層,，而發(fā)包方卻想建到五層以上，這樣,，如果承包方按發(fā)包方意圖建設(shè),，建設(shè)過程中很可能遭到規(guī)劃部門勒令停工，承包方勢必進(jìn)入僵局,。再如，規(guī)劃部門規(guī)劃建五層,，這樣，如果承包方按發(fā)包方意圖把樓建設(shè)到五層以上,，事后,，該工程被城建規(guī)劃部門勒令拆除,，承包方主張五層以上部分的工程款就有了難度。

3,、請專業(yè)人員把好合同關(guān)。合同是承包方實(shí)現(xiàn)權(quán)利的最重要的憑證,，合同是否規(guī)范,、表達(dá)是否準(zhǔn)確、嚴(yán)密,、詳細(xì)對承包人來講十分關(guān)鍵。有的人常常認(rèn)為施工合同都是格式文本,，沒有什么可以發(fā)揮的。其實(shí),，這種認(rèn)識是不正確的，建設(shè)部推薦的格式文本是為了雙方訂立合同方便,、規(guī)范,，但格式合同里是很多可以選擇的條款，并且有些是空白條款待當(dāng)事人根據(jù)自己的具體情況填寫,。簽訂合同時(shí)一定要特別注意把工程款的支付方式、支付期限及違約責(zé)任約定清楚,。

4,、完善施工手續(xù),。相當(dāng)一部分工程款糾紛的承包方由于手續(xù)不完善,，無法取得證據(jù)，給對方可乘之機(jī),。這種情況下處理糾紛就很被動。故施工過程中,，手續(xù)一定要完備,。比如，工程圖紙?jiān)O(shè)計(jì)的更改,、選材的變更、施工項(xiàng)目的增加等變簽單一定要有對方施工代表,、監(jiān)理的簽字,。

以上是從防患于未然角度將怎樣預(yù)防糾紛，接下來談一談如何解決工程款糾紛,。

二,、工程款糾紛的解決對策

工程款糾紛的解決,，總的來說，從解決途徑來講,，首先應(yīng)雙方協(xié)商,，協(xié)商不成的通過訴訟活仲裁解決,。要解決工程款糾紛從實(shí)體上講，要對癥下藥就是根據(jù)糾紛的不同類型,，采取不同的解決方法,。下面針對工程款糾紛不同類型,，舉例談一下糾紛的解決。

1,、發(fā)包方拖欠工程款違約糾紛的解決對策

這類糾紛中,，發(fā)包方往往是擺出一副死豬不怕開水燙的架子，反正是沒錢，隨便你折騰,。對這類的發(fā)包方，如果真是查不到其他財(cái)產(chǎn),，那么只好對所建工程下手：第一種辦法,，雙方協(xié)商把工程項(xiàng)目折成工程款變更到承包方名下,。筆者曾操作一起這種案子，合同約定工程承包方墊資建設(shè)至五層發(fā)包方才開始支付的進(jìn)度款,。工程施工過程中,，承包方把工程建設(shè)到了五層，發(fā)包方出現(xiàn)因其他糾紛導(dǎo)致資金困難無法支付進(jìn)度款,，經(jīng)調(diào)查,，該發(fā)包方確實(shí)難以日后結(jié)算，最后經(jīng)雙方協(xié)商,，把已經(jīng)建成的五層和包括土地使用權(quán)等其他關(guān)聯(lián)財(cái)產(chǎn)作價(jià)7000萬,，由承包方買下該在建項(xiàng)目繼續(xù)建設(shè)，承包方變成了開發(fā)商,。這確實(shí)是無奈之舉,。第二種辦法，利用優(yōu)先受償權(quán)規(guī)則,，將項(xiàng)目拍賣受償,。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》【法釋〔2002〕16號】規(guī)定：人民法院在審理房地產(chǎn)糾紛案件和辦理執(zhí)行案件中，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國合同法》第二百八十六條的規(guī)定,，認(rèn)定建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán),。

2、竣工結(jié)算報(bào)告爭議引發(fā)的工程款糾紛對策

工程竣工結(jié)算分為單位工程竣工結(jié)算,、單項(xiàng)工程竣工結(jié)算和建設(shè)項(xiàng)目竣工總結(jié)算。建設(shè)工程領(lǐng)域一般傾向于采用格式化的建設(shè)工程承包合同,。這些格式合同中一般都包含決算異議期限，即發(fā)包方收到承包方?jīng)Q算報(bào)告后在10天內(nèi)必須提出意見,，逾期無答復(fù)視為同意,。但實(shí)際情況往往使得發(fā)包方不可能在規(guī)定時(shí)間內(nèi)作出反應(yīng)。有時(shí)發(fā)包方資金沒有調(diào)動到位,，為了扣押決算書拖延支付時(shí)間,，往往通過非授權(quán)職員收件，最后收件人自己承認(rèn)未能轉(zhuǎn)交授權(quán)人員，自然也無法反應(yīng),。而承包方認(rèn)為發(fā)包方收到?jīng)Q算書后,，在約定時(shí)間內(nèi)未提出意見，根據(jù)合同規(guī)定,，決算書已經(jīng)生效,，要求立即結(jié)算付款,，而發(fā)包方則以授權(quán)人員未收到?jīng)Q算書，或者審核需要時(shí)間或聲稱已經(jīng)聘請中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行核算相抗辯,。對此,，筆者建議將結(jié)算文件用特快專遞向發(fā)包方項(xiàng)目負(fù)責(zé)人郵寄并公證該過程,。值得注意的是，需要給發(fā)包方一個合理的審查時(shí)間,。

財(cái)建[2004]369號《建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法》規(guī)定可做參考：單項(xiàng)工程竣工后,，承包人應(yīng)在提交竣工驗(yàn)收報(bào)告的同時(shí),，向發(fā)包人遞交竣工結(jié)算報(bào)告及完整的結(jié)算資料，發(fā)包人應(yīng)按以下規(guī)定時(shí)限進(jìn)行核對(審查)并提出審查意見,。

發(fā)包人收到竣工結(jié)算報(bào)告及完整的結(jié)算資料后,，在《建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法》規(guī)定或合同約定期限內(nèi),，對結(jié)算報(bào)告及資料沒有提出意見，則視同認(rèn)可,。

竣工結(jié)算報(bào)告如果得到確認(rèn),，承包人向發(fā)包人申請支付工程竣工結(jié)算款,。發(fā)包人應(yīng)在收到申請后15天內(nèi)支付結(jié)算款，到期沒有支付的應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任,。承包人可以催告發(fā)包人支付結(jié)算價(jià)款,，如達(dá)成延期支付協(xié)議，承包人應(yīng)按同期銀行貸款利率支付拖欠工程價(jià)款的利息,。如未達(dá)成延期支付協(xié)議，承包人可以與發(fā)包人協(xié)商將該工程折價(jià)，或申請人民法院將該工程依法拍賣,，承包人就該工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償,。

3,、質(zhì)保金糾紛對策

建設(shè)工程竣工移交后,，承包人按照合同要求應(yīng)在一年內(nèi)進(jìn)行保修。為了保證承包方履行保修義務(wù),，發(fā)包方一般在合同中約定工程款支付95%工程款后,，余下5%工程款留待一年保修期滿后再行支付。筆者代理過的一起糾紛就是起因于承包人在保修期內(nèi)履行了維修義務(wù)但無法直接舉證(沒有維修雙方認(rèn)可簽字單,，后發(fā)包方又委托他人進(jìn)行了維修)而導(dǎo)致被動,，后經(jīng)律師積極收集其他證據(jù)迫使發(fā)包方接受了幾乎全額返還的調(diào)解方案,。實(shí)踐中，發(fā)包人常以工程質(zhì)量問題扣押最后5%尾款而承包人則無可奈何,。對此,，根據(jù)《建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法》規(guī)定,，發(fā)包人對工程質(zhì)量有異議，已竣工驗(yàn)收或已竣工未驗(yàn)收但實(shí)際投入使用的工程,，其質(zhì)量爭議按該工程保修合同執(zhí)行;已竣工未驗(yàn)收且未實(shí)際投入使用的工程以及停工、停建工程的質(zhì)量爭議,，應(yīng)當(dāng)就有爭議部分的竣工結(jié)算暫緩辦理,，雙方可就有爭議的工程委托有資質(zhì)的檢測鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行檢測，根據(jù)檢測結(jié)果確定解決方案,，或按工程質(zhì)量監(jiān)督機(jī)構(gòu)的處理決定執(zhí)行，其余部分的竣工結(jié)算依照約定辦理,。只要承包人切實(shí)履行了維修義務(wù)并做好證據(jù)保全工作,，完全可以通過仲裁或訴訟爭取權(quán)益,。