對于應(yīng)當(dāng)采用公開招標方式的政府采購項目，按照《政府采購法》有關(guān)規(guī)定,，應(yīng)對應(yīng)不同預(yù)算層級,，分別由國務(wù)院和各省級行政部門設(shè)定適合的數(shù)額標準,。比如山東省發(fā)布的《2017年度山東省省級政府集中采購目錄》，其中貨物,、工程和服務(wù)項目的公開招標數(shù)額標準,，均為200萬元（工程勘察、設(shè)計,、監(jiān)理單項合同估算金額為50萬元以上）,。也就是說，超過數(shù)額標準的,，均應(yīng)實行公開招標,，“因特殊情況需要采用公開招標以外的采購方式的，應(yīng)當(dāng)在采購活動開始前獲得設(shè)區(qū)的市,、自治州以上人民政府采購監(jiān)督管理部門的批準”,。

實踐中，如果采購項目不足公開招標數(shù)額標準,，采購人是否能選擇公開招標方式呢,？如果選擇公開招標方式，是否還要獲得有關(guān)監(jiān)管部門的批準同意呢,？

理論分析

采購項目不足公開招標數(shù)額標準的,，依項目屬性分為兩種情形,，即分別是政府采購貨物服務(wù)項目和政府采購工程項目。在此就采購項目不足公開招標數(shù)額標準,，采購人是否能選擇公開招標方式這一問題,，分別就這兩種情形進行分析探討。

關(guān)于貨物和服務(wù)項目——爭議小

實踐中,，確實有不少采購項目未達到公開招標的數(shù)額標準,，但采購人出于各種考慮，如項目的特點等,，仍堅持公開招標,。筆者經(jīng)查閱各地的政府采購招標公告，發(fā)現(xiàn)此類情形舉不勝舉,。筆者認為,，這種做法無可厚非，一是符合《政府采購法》第二十六規(guī)定：“公開招標應(yīng)作為政府采購的主要采購方式”,；二是法律沒有對未達到公開招標數(shù)額的貨物服務(wù)強制采購人一定選擇非招標方式的相關(guān)規(guī)定,，也沒有要求采用公開招標方式時需報財政部門批準。

業(yè)界爭議：有的業(yè)內(nèi)人士認為，凡是不是法律規(guī)定必須公開招標的項目,，都應(yīng)當(dāng)采用非招標采購方式,。但這樣的觀點更多是建立在主觀經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，并沒有相應(yīng)的法律支撐,。

關(guān)于政府采購工程項目——爭議大

《招標投標法實施條例》第三條規(guī)定：“依法必須進行招標的工程建設(shè)項目的具體范圍和規(guī)模標準,，由國務(wù)院發(fā)展改革部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制訂，報國務(wù)院批準后公布施行,?！爆F(xiàn)行《工程建設(shè)項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》（國家計委令第3號）中，也明確規(guī)定了規(guī)模標準以上的政府投資工程為依法必須公開招標的項目,。但在執(zhí)行過程中,，對于未達到公開招標規(guī)模標準的政府投資工程項目，招標人是否還可以采用公開招標方式呢,？

業(yè)界爭議：對于這一問題,，業(yè)界分歧比較大，但基本有兩種觀點,。

觀點一：不可以,。即未達到公開招標規(guī)模標準的政府投資工程項目，招標人不可以采用公開招標方式,。

持這一觀點的業(yè)內(nèi)人士認為,，根據(jù)《政府采購法實施條例》第二十五條規(guī)定：“政府采購工程依法不進行招標的，應(yīng)當(dāng)依照政府采購法和本條例規(guī)定的競爭性談判或者單一來源采購方式采購,?！北緛磉@條規(guī)定是對《政府采購法》第四條“政府采購工程進行招標投標的，適用招標投標法”的補充規(guī)定,，即政府采購工程不進行招標的,，應(yīng)適用政府采購相關(guān)法律法規(guī)及相關(guān)文件，這并沒有任何歧義,。但在條例釋義中出現(xiàn)了這樣一段話：“本條屬于強制性規(guī)定,，即依法不進行招標的政府采購工程，按照本條的規(guī)定,，采購人亦不得采用招標方式進行采購,。”這導(dǎo)致實際操作中,，不少監(jiān)管部門都按照條例釋義中的這一解讀執(zhí)行,，直接否定了采購人未達公開招標規(guī)模標準的政府投資工程項目選擇公開招標的權(quán)力。

觀點二：可以,。即未達到公開招標規(guī)模標準的政府投資工程項目,，招標人可以采用公開招標方式,。

持此觀點的業(yè)界人士認為,，釋義解讀不能作為法律法規(guī)來執(zhí)行,。《招標投標法》第六十六條和《招標投標法實施條例》第九條明確的都是依法必須招標的工程建設(shè)項目中可以不進行招標的工程項目范圍,，釋義卻將“依法可以不進行招標的政府采購工程”解讀成“依法不進行招標的政府采購工程”,，顯然是錯誤的。本條規(guī)定的重點是“政府采購工程依法不進行招標的”,，也就是采購人已經(jīng)確定了不招標,，選擇采用非招標方式，體現(xiàn)的是一種選擇后的結(jié)果狀態(tài),，而對于非依法必須招標的政府采購工程項目,，尤其是那些雖未達到但只是略低于規(guī)模標準的工程項目，是否采用公開招標,，應(yīng)是招標人的一個權(quán)力,。比如某地工程項目公開招標規(guī)模數(shù)額標準是200萬元，但某工程項目預(yù)算金額是195元,，采購人應(yīng)當(dāng)有權(quán)選擇公開招標采購方式,。

結(jié)論觀點

對于政府采購的貨物和服務(wù)項目，不管采用哪種采購方式,，都適用政府采購法,，所以，即使未達到數(shù)額標準的項目采用公開招標也無不妥,，不會改變監(jiān)督主體和影響款項支付,。

但對于未達到數(shù)額標準的政府采購工程項目，采用了公開招標,，則意味著法律體系的改變,，監(jiān)督主體隨之也變?yōu)榱税l(fā)改或住建等其他行政監(jiān)督部門。實踐中,，此類未達到公開招標數(shù)額標準,，但選擇自愿招標的政府采購工程項目，在鄉(xiāng)鎮(zhèn)一級比較集中和常見,，原因是沒有過多的桎梏,，而縣市級以上的工程項目，一般情況下需要財政評審,，采購人若采用公開招標,，應(yīng)提前獲得相關(guān)部門的同意，否則會影響后續(xù)的工程施工和款項支付,。

法規(guī)鏈接

《招標投標法》

第六十六條 涉及國家安全,、國家秘密、搶險救災(zāi)或者屬于利用扶貧資金實行以工代賑、需要使用農(nóng)民工等特殊情況,，不適宜進行招標的項目,，按照國家有關(guān)規(guī)定可以不進行招標。

《招標投標法實施條例》

第九條 除招標投標法第六十六條規(guī)定的可以不進行招標的特殊情況外,，有下列情形之一的,，可以不進行招標：

（一）需要采用不可替代的專利或者專有技術(shù)；

（二）采購人依法能夠自行建設(shè),、生產(chǎn)或者提供,；

（三）已通過招標方式選定的特許經(jīng)營項目投資人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供,；

（四）需要向原中標人采購工程,、貨物或者服務(wù)，否則將影響施工或者功能配套要求,；

（五）國家規(guī)定的其他特殊情形,。 招標人為適用前款規(guī)定弄虛作假的，屬于招標投標法第四條規(guī)定的規(guī)避招標,。

《工程建設(shè)項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》（國家計委令第3號）

……（第二條至第六條：依法必須招標范圍）

第七條 本規(guī)定第二條至第六條規(guī)定范圍內(nèi)的各類工程建設(shè)項目,，包括項目的勘察、設(shè)計,、施工,、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購,，達到下列標準之一的,，必須進行招標：

(一)施工單項合同估算價在200萬元人民幣以上的；

(二)重要設(shè)備,、材料等貨物的采購,，單項合同估算價在100萬元人民幣以上的；

(三)勘察,、設(shè)計,、監(jiān)理等服務(wù)的采購，單項合同估算價在50萬元人民幣以上的,；

(四)單項合同估算價低于第(一),、(二)、(三)項規(guī)定的標準,，但項目總投資額在3000萬元人民幣以上的,。