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一,、結(jié)算默認條款的概念及法律屬性
1.什么是結(jié)算的默認條款,？
結(jié)算默認條款，是指發(fā)承包雙方在建設(shè)工程施工合同中約定的,，發(fā)包人在收到承包人遞交的竣工結(jié)算文件后在約定期限內(nèi)不予答復(fù),，視為認可承包人的竣工結(jié)算文件的條款。
2.結(jié)算默認條款的法律屬性
默認條款,，在法律性質(zhì)上屬于一種附條件的民事行為,。所謂“附條件的民事行為”，就是為民事行為設(shè)定一定的條件,，把條件的成就與否作為民事行為效力發(fā)生或消滅的依據(jù),。簡單地說，就是為民事行為設(shè)定一個條件,，當這個條件成就了,，民事行為就發(fā)生效力,；這個條件沒有成就，民事行為就不發(fā)生效力,。
舉例說明：發(fā)承包雙方在合同中約定,，發(fā)包人在收到承包人提報的結(jié)算文件后20天內(nèi)不予答復(fù)的，視為認可承包方的結(jié)算文件,。這里的“發(fā)包人在收到承包人提報的結(jié)算文件后20天內(nèi)不予答復(fù)”就是設(shè)定的條件,。當這個條件成就時，就視為發(fā)包人認可了承包方的結(jié)算文件,，應(yīng)當按照承包人單方的結(jié)算值認定工程造價,；如果發(fā)包人在20天內(nèi)給予了答復(fù)，這個條件就沒有成就,，那么,，就不能“視為認可承包方的結(jié)算值”。
二,、關(guān)于結(jié)算默認條款的具體適用
1.當事人采用《建設(shè)工程施工合同范本》訂立施工合同,，發(fā)包方收到承包方結(jié)算資料后逾期未予答復(fù)，能否直接認定承包方的工程結(jié)算造價,？
承發(fā)包雙方采用建設(shè)部和國家工商管理局一九九九年十二月聯(lián)合發(fā)布的《建設(shè)工程施工合同范本》（GF－1999－0201）簽訂建設(shè)工程施工合同,，但沒有對發(fā)包方收到承包方竣工結(jié)算資料后逾期未予答復(fù)，即視為認可承包方提報的結(jié)算值進行特別約定的,，人民法院不能直接認定承包人單方的工程結(jié)算造價,。
《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第66條規(guī)定：“一方當事人向?qū)Ψ疆斒氯颂岢雒袷聶?quán)利的要求，對方未用語言或者文字明確表示意見,，但其行為表明已接受的,，可以認定為默示。不作為的默示只有在法律有規(guī)定或者當事人雙方有約定的情況下,，才可以視為意思表示,。”該規(guī)定表明,，作為的默示,，是通過對當事人實施積極的行為推定其作出了意思表示；而對不作為的默示的要求較為嚴格,，只有在法定或約定情況下才視為意思表示,。合同當事人處于平等的法律地位，一方無權(quán)以自己單方的行為為對方設(shè)定法律義務(wù),。
《建設(shè)工程施工合同范本》（GF－1999－0201）通用條款第33.3款規(guī)定：“發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后28天內(nèi)無正當理由不支付工程竣工結(jié)算價款,，從第29天起按承包人同期向銀行貸款利率支付拖欠工程價款的利息，并承擔(dān)違約責(zé)任,?！痹摽钜?guī)定了發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后28天內(nèi)不支付工程價款的責(zé)任,，但并未明確約定發(fā)包人逾期不予答復(fù)就視為認可承包人的結(jié)算文件，并不意味著發(fā)包人認可了承包人提報的竣工結(jié)算文件,。工程價款牽涉發(fā)承包雙方的重大權(quán)益,，在雙方未就逾期不結(jié)算則視為認可結(jié)算報告作出明確、一致的意思表示時,，不宜進行推論作出擴大的解釋,。
《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第20條規(guī)定：“當事人約定，發(fā)包人收到竣工決算文件后,，在約定的期限內(nèi)不予答復(fù),，視為認可結(jié)算文件的，按照約定處理,。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的,，應(yīng)予支持?！边m用本司法解釋的前提條件是,，當事人之間約定了發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后,，在約定的期限內(nèi)不予答復(fù),，則視為認可竣工結(jié)算文件。如果當事人只是選擇適用了建設(shè)部制定的建設(shè)工程施工合同格式文本,，并沒有對發(fā)生上述情況下是否以承包人報送的竣工結(jié)算文件作為工程款結(jié)算依據(jù)一事作出特別約定,。那么，不能以該格式合同文本中的通用條款第33條第3款之規(guī)定為據(jù),，直接推定出發(fā)包人認可以承包人報送的竣工結(jié)算文件為確定工程款數(shù)額的依據(jù),。
為明確該約定，可采用以下方式：
（一）直接約定方式：雙方可在建設(shè)工程施工合同“專用條款”第九部分“竣工驗收與結(jié)算”中增列“發(fā)包人如未在通用條款第33.2款規(guī)定期限內(nèi)提出異議的,，視為認可承包人竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料”的約定,。
（二）間接約定方式：在建設(shè)工程施工合同“專用條款”第3.2款“需要明示的法律、行政法規(guī)”中列示建設(shè)部《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》或財政部,、建設(shè)部《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》,。該兩規(guī)章中第16條均有逾期未答復(fù)則視為認可竣工結(jié)算文件的規(guī)定，經(jīng)合同雙方選擇適用后,，可以作為人民法院確定結(jié)算默認條款的依據(jù),。
2.在施工合同未約定發(fā)包人逾期不答復(fù)視為認可承包方結(jié)算值的情況下，應(yīng)由誰向法院申請工程造價鑒定,？在何時提出鑒定申請方為有效,？
發(fā)承包雙方在施工合同中沒有約定發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后不予答復(fù)即視為認可承包人的竣工結(jié)算文件，承包人向發(fā)包人提報結(jié)算文件已履行了送達與簽收手續(xù),，但發(fā)包人沒有給予答復(fù),，直到訴訟中才提出對承包人提報的結(jié)算值不予認可,。此種情況下的申請工程造價鑒定義務(wù)應(yīng)由發(fā)包人承擔(dān)。具體分析如下：
首先,，建設(shè)工程施工合同沒有約定結(jié)算默認條款,，那么，人民法院不能以承包人單方作出的結(jié)算文件認定工程造價,。
其次,，發(fā)包人已經(jīng)收到承包人遞交的竣工結(jié)算文件，其負有審查并給予答復(fù)的合同義務(wù),。發(fā)包人既未答復(fù)也不予認可的,，應(yīng)依據(jù)《民事訴訟法》第64條關(guān)于“當事人對自己提出的訴訟主張，有責(zé)任提供證據(jù)”和《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第2條“當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責(zé)任提供證據(jù)加以證明”的規(guī)定,，向人民法院申請工程造價鑒定,。
再次，發(fā)包人既沒有對承包人的結(jié)算文件給予答復(fù),，又不認可承包人的結(jié)算值,，還沒有向法院申請造價鑒定的，那么,，對承包人向法院提供的結(jié)算文件這一證據(jù),，其不能提供反駁證據(jù)，則應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果,，人民法院將以承包人單方的結(jié)算文件確定工程造價,。
最后，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第25條規(guī)定,，當事人申請鑒定,，應(yīng)當在舉證期限內(nèi)提出。因此,，發(fā)包人申請工程造價鑒定還應(yīng)當在法院規(guī)定的舉證期限內(nèi)提出,。逾期提出的，視為放棄舉證權(quán)利,，法院將不予準許其鑒定申請,，并且，仍按承包方的結(jié)算文件確定工程造價,。
3.建設(shè)工程施工合同約定了結(jié)算的默認條款,，雙方就結(jié)算對項工作另行達成協(xié)議但最終未能定案的，能否再適用合同中的默認條款確定造價,？
建設(shè)工程施工合同約定了結(jié)算的默認條款,，發(fā)包人在收到承包人提報的竣工結(jié)算文件后，與承包人就結(jié)算對項工作另行達成了結(jié)算協(xié)議或者會議紀要等文件,，后因種種原因工程結(jié)算的核對工作沒有進行下去,，雙方最終未能審定工程造價,。此后，承包人在訴訟中主張適用合同中的結(jié)算默認條款,，要求以其結(jié)算文件確定工程造價,。對此，人民法院不能支持其主張,。區(qū)分兩種情況分析如下：
第一,，如果發(fā)包人在施工合同約定的答復(fù)期限之內(nèi)，就結(jié)算對項工作與承包人達成協(xié)議或會議紀要,，其行為已表明發(fā)包人沒有認可承包人的結(jié)算文件,，結(jié)算默認條款所附條件“逾期不予答復(fù)”沒有成就，不能視為認可承包人的結(jié)算書,。
其二,，如果承包人在施工合同約定的答復(fù)期限之后，又和發(fā)包人達成了結(jié)算對項協(xié)議,，那么,，首先根據(jù)默認條款，是能夠認定承包人單方的結(jié)算值的,。但是承包人在這之后又同意進行結(jié)算對項,，實質(zhì)上是否定了本來已經(jīng)確定了的工程造價，應(yīng)依據(jù)結(jié)算協(xié)議重新結(jié)算,，不能再適用施工合同原約定的默認條款,。
因此，只要承發(fā)包雙方就結(jié)算對項工作另行達成協(xié)議,，不論是在答復(fù)期限之內(nèi)、還是在答復(fù)期限之后形成協(xié)議,，也不論因何方原因?qū)е陆Y(jié)算工作未能順利進行及最終定案,，承包方都不能再主張適用施工合同約定的默認條款確定工程造價，人民法院對其該項主張不予支持,。
4.建設(shè)工程施工合同中約定了結(jié)算的默認條款,，發(fā)包人申請工程造價司法鑒定的，能否得到法院準許,？
承發(fā)包雙方在建設(shè)工程施工合同中約定了結(jié)算的默認條款,，在承包人提起的追索工程款訴訟中，承包人主張依照竣工結(jié)算文件確定工程造價,，但發(fā)包人對該竣工結(jié)算文件不予認可,，向法院提出工程造價鑒定申請的，將不會得到人民法院的準許,。原因在于：
（1）《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第20條規(guī)定：“當事人約定,，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后,，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認可竣工結(jié)算文件的,，按照約定處理,。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，應(yīng)予支持,?！庇纱吮砻鳎蓪贤斒氯思s定的結(jié)算默認條款,，遵循從約原則,。依據(jù)合同約定能夠確定工程造價的，無需啟動鑒定程序,；只有在不能確定工程造價的情況下,，才有鑒定的必要。
（2）合同是確立民事法律關(guān)系的依據(jù),。承發(fā)包雙方在合同中約定了結(jié)算的默認條款,，發(fā)包人收到承包人提報的竣工結(jié)算文件后，未在合同約定的期限內(nèi)復(fù)核工程造價并給予答復(fù),，結(jié)算的默認條款已經(jīng)生效,。工程價款應(yīng)依據(jù)該生效的默認條款加以確定，無鑒定的必要性,。
（3）《合同法》第8條第1款規(guī)定：“依法成立的合同,，對當事人具有法律約束力。當事人應(yīng)當按照約定履行自己的義務(wù),，不得擅自變更或者解除合同,。”發(fā)包人在訴訟中對承包人的竣工結(jié)算文件不予認可并提出鑒定的行為,，其實質(zhì)是對合同約定的結(jié)算默認條款的變更和反悔,，其工程造價鑒定申請沒有法律依據(jù)。因此,，發(fā)包人的工程造價鑒定申請,，將不會得到人民法院的準許。 發(fā)布時間：2013年5月 |
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