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《公司法》規(guī)定,，公司必須要有章程。也就是說(shuō)一個(gè)公司要想成功成立,，前提就是要有公司章程。而公司設(shè)立協(xié)議不是公司成立的必備要件,，除了外商投資企業(yè)和股份有限公司,，法律要求要簽訂設(shè)立協(xié)議外。因此在實(shí)踐中,，會(huì)出現(xiàn)有的發(fā)起人在出資時(shí)沒(méi)有簽署公司設(shè)立協(xié)議,，未明確股東之間的權(quán)利和義務(wù)，其實(shí)這樣的做法是不利于公司將來(lái)的發(fā)展的,。

公司章程的約束力遠(yuǎn)大于公司設(shè)立協(xié)議。公司章程對(duì)公司,、股東,、董事、監(jiān)事,、高級(jí)管理人員都有約束力,。也就是說(shuō)公司章程的范圍涉及到整個(gè)公司的管理、公司的一切人員。公司設(shè)立協(xié)議約束的范圍就小的很多,，從設(shè)立的目的就可以看出,，主要約束的是發(fā)起人，就是說(shuō)誰(shuí)在公司設(shè)立協(xié)議上簽字就約束誰(shuí),。

公司章程的效力期限是與公司同生共死的，就是說(shuō)從公司成立到運(yùn)營(yíng)再到公司解散清算這期間,，公司章程都是有效力的,。公司設(shè)立協(xié)議是在公司設(shè)立期間簽訂的，所以它的效力期間是從設(shè)立行為開(kāi)始到公司成立為止,。

公司章程是要式法律文件，制定要求較高,?！豆痉ā穼?duì)章程的內(nèi)容有明確規(guī)定，公司章程必須按《公司法》的規(guī)定制定,。而公司設(shè)立協(xié)議一般是不要式法律文件,，作為發(fā)起人之間的合同，主要根據(jù)發(fā)起人的意思表示形成,，其內(nèi)容更多地體現(xiàn)了發(fā)起人的意志和要求,，就設(shè)立協(xié)之而言，需要遵守合同法的一般規(guī)則即可,。

當(dāng)公司章程與公司設(shè)立協(xié)議發(fā)生沖突時(shí)，應(yīng)該以公司章程為準(zhǔn),。因?yàn)樵O(shè)立協(xié)議的存續(xù)期間到公司成立為止,，意味著公司成立時(shí)，設(shè)立協(xié)議的效力就終止了,。再者,，設(shè)立協(xié)議時(shí)內(nèi)部協(xié)議，除參與簽署的股東之外,，甚至公司董事,、高級(jí)管理人員等可能都不知道其內(nèi)容。而公司章程就不一樣,，它是公開(kāi)文件,，其目的是為了能讓公司投資者、債權(quán)人,、交易對(duì)象了解公司的組織與運(yùn)行,。還有就是公司章程的存續(xù)期間遠(yuǎn)遠(yuǎn)長(zhǎng)于公司設(shè)立協(xié)議,。最后，在司法實(shí)踐中,，當(dāng)公司成功設(shè)立之后,，當(dāng)事人以設(shè)立協(xié)議為依據(jù)提起的民事訴訟，法院一般是不予支持的,。所以,，公司章程的效力高于公司設(shè)立協(xié)議。

基于上述,，筆者要提醒各位,，在公司設(shè)立時(shí)，切不可將二者混淆,。很多人會(huì)疑問(wèn),，公司章程不是已經(jīng)將公司的各項(xiàng)事務(wù)，包括股權(quán)比例等進(jìn)行了規(guī)定嗎,，又?jǐn)M定出資協(xié)議容豈不是多此一舉,，耗費(fèi)筆墨？其實(shí)不然,，公司章程是在公司登記過(guò)程中簽訂的,，投資事宜已經(jīng)進(jìn)入實(shí)質(zhì)性的辦理階段，此時(shí)才開(kāi)始對(duì)公司的股權(quán)分配,、治理結(jié)構(gòu)等事務(wù)進(jìn)行商議,，一旦發(fā)生糾紛、爭(zhēng)議,，會(huì)導(dǎo)致公司設(shè)立進(jìn)程的延遲,，乃至不歡而散，所投入的資金定然會(huì)因此而受到損失,。與此不同的是,，出資協(xié)議是在實(shí)質(zhì)性著手設(shè)立公司時(shí)簽訂，此時(shí)是萬(wàn)丈高樓的奠基階段,，諸事皆可以商議,，協(xié)商不成,，權(quán)作茶話(huà),，幾無(wú)損失。因此,，在籌建公司時(shí),，應(yīng)當(dāng)分別擬定出資協(xié)議與公司章程，二者不可偏廢,。

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