作者 / 張智勇 智豪律師事務(wù)所主任  重慶律協(xié)刑專委主任

技術(shù)偵查措施被新刑事訴訟法確定為正式的偵查措施，并規(guī)定相關(guān)技術(shù)偵查證據(jù)材料必須經(jīng)當(dāng)庭舉證,、質(zhì)證后才能作為證據(jù)使用,。自此,，技術(shù)偵查證據(jù)材料的質(zhì)證便成為刑事案件庭審質(zhì)證的要點之一。筆者將在智豪律所刑事辯護工作中總結(jié)出的最全技術(shù)偵查證據(jù)材料質(zhì)證要點匯總為此文,，不當(dāng)之處，敬請指正,。

01

《刑訴法》對技術(shù)偵查的適用采取諸多限制,，其中之一即為技術(shù)偵查只能適用于特定的罪名,。

質(zhì)證意見：若技術(shù)偵查適用案件涉及的罪名有誤，則對該技術(shù)偵查證據(jù)材料的合法性有異議,，且該證據(jù)屬于非法證據(jù),，不能補正，依法應(yīng)當(dāng)排除,。

法律依據(jù)：《刑訴法》 第一百四十八條,；《公安機關(guān)辦理刑事案件規(guī)定》第二百五十四條；《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則（試行）》第二百六十三條,。

02

《刑訴法》對技術(shù)偵查的適用限制之一為技術(shù)偵查只能在刑事案件立案后適用。通常做法是將《立案決定書》的立案時間與《技術(shù)偵查措施決定書》的決定時間,、技術(shù)偵查相關(guān)證據(jù)材料的形成時間做對比,，認定兩者時間的先后順序,。

質(zhì)證意見：若技術(shù)偵查的適用時間早于立案前，則對該技術(shù)偵查證據(jù)材料的合法性有異議，且該證據(jù)屬于非法證據(jù),，不能補正，依法應(yīng)當(dāng)排除,。

法律依據(jù)：《刑訴法》 第一百四十八條；《公安機關(guān)辦理刑事案件規(guī)定》第二百五十四條,；《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則（試行）》第二百六十三條,。

03

技術(shù)偵查材料必須經(jīng)當(dāng)庭出示,、辨認、質(zhì)證查證屬實后,，才能作為定案的依據(jù)。因此,，當(dāng)辯護律師發(fā)現(xiàn)一審判決載明定案依據(jù)包含技術(shù)偵查,，而一審開庭恰恰沒有進行對技術(shù)偵查材料的舉證、質(zhì)證時,，可以此作為上訴理由，要求二審法院裁定撤銷原判,，發(fā)回原審人民法院重新審判,。

法律依據(jù)：《刑訴法》 第二百二十七條 ；《刑訴法解釋》第一百零七條,。

04

檢查案卷材料是否附《技術(shù)偵查措施決定書》。

質(zhì)證意見：若案卷材料未附《技術(shù)偵查措施決定書》,，可認定技術(shù)偵查材料的合法性有異議,，因此不排除本案系違法使用技術(shù)偵查手段,，要求檢察院補正，否則,，該證據(jù)不能作為定案的依據(jù),，應(yīng)當(dāng)排除,。

法律依據(jù)：《刑訴法》；《刑訴法解釋》第一百八十條第三款；《公安機關(guān)辦理刑事案件規(guī)定》第二百五十九條,；《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第二百六十五條。

05

檢查技術(shù)偵查證據(jù)材料的相關(guān)內(nèi)容是否與《技術(shù)偵查措施決定書》上批準的措施種類,、適用對象和期限一致,。

質(zhì)證意見：若技術(shù)偵查執(zhí)行中的措施種類,、適用對象和期限與《技術(shù)偵查措施決定書》不一致，應(yīng)當(dāng)認為該證據(jù)材料收集程序不合法,，在檢察機關(guān)不能做出合理解釋或補正后,，應(yīng)當(dāng)作為非法證據(jù)排除,。

法律依據(jù)：《刑訴法》 第一百五十條 ；《公安機關(guān)辦理刑事案件規(guī)定》第二百五十八條,；《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第二百六十五條,。

06

《公安機關(guān)辦理刑事案件規(guī)定》在對技術(shù)偵查的適用對象的規(guī)定更為嚴苛,，明確規(guī)定只能是犯罪嫌疑人、被告人以及與犯罪活動直接關(guān)聯(lián)的人員,。

質(zhì)證意見：若公安機關(guān)偵查的刑事案件技術(shù)偵查證據(jù)材料的內(nèi)容能夠反映出對與犯罪活動間接相關(guān)或者無關(guān)的人使用技術(shù)偵查措施，可認定偵查機關(guān)違法使用技術(shù)偵查措施,，收集的材料應(yīng)當(dāng)作為非法證據(jù)排除,。

法律依據(jù)：《公安機關(guān)辦理刑事案件規(guī)定》第二百五十五條,。

07

檢察院提供的技術(shù)偵查材料是否是原件,，例如是否是電話錄音原件還是書面轉(zhuǎn)化材料，如果是僅提供書面轉(zhuǎn)化材料,，則真實性有異議。

質(zhì)證意見：真實性有異議,。僅有這一書面轉(zhuǎn)化材料,，沒有相應(yīng)的原件，因此無法排除該書面轉(zhuǎn)化材料存在剪輯,、增加,、刪改、與監(jiān)聽錄音之間不一致,，或者轉(zhuǎn)化材料沒有如實記錄對被告人有利情形的情況,。

法律依據(jù)：《刑訴法解釋》第九十二,、九十三條。

08

在查看技術(shù)偵查證據(jù)材料內(nèi)容時,，尤其是毒品案件辯護，要注重分析該證據(jù)材料內(nèi)容是否明確提及被告人在本案中的涉案犯罪事實,。若沒有，可對該證據(jù)材料的關(guān)聯(lián)性提出異議,。

質(zhì)證意見：關(guān)聯(lián)性有異議,。該技術(shù)偵查證據(jù)材料的內(nèi)容并未提及本案相關(guān)犯罪事實,，與本案不具有關(guān)聯(lián)性,，不能作為證據(jù)使用。

法律依據(jù)：《刑訴法解釋》第九十二,、九十三條,。

09

技術(shù)偵查執(zhí)行機關(guān)的層級是否屬于設(shè)區(qū)的市一級以上公安機關(guān)技術(shù)偵查執(zhí)行部門。

質(zhì)證意見：如果不是,，可針對證據(jù)的合法性提出異議，認為該證據(jù)的收集程序不合法,，在檢察機關(guān)不能補正和解釋的情況下,，應(yīng)當(dāng)作為非法證據(jù)排除。

法律依據(jù)：《公安機關(guān)辦理刑事案件規(guī)定》第二百五十五條,。