最近正在做的一家新三板掛牌公司資質優(yōu)良，公司內部核心技術員工達到一定級別和工作年限都可以加入公司的持股平臺——為持股目的而設的合伙企業(yè),。我們在做盡職調查過程中發(fā)現(xiàn),，合伙企業(yè)內有10%左右的合伙人并非公司的員工；部分員工存在代持,。

經過公司領導解釋,，部分激勵員工資金短缺，無力出資,，實際上由他人出資,，自己為名義上的激勵員工。除了公司員工外,，持股平臺還有部分非公司員工,，是公司關聯(lián)公司的高管看好擬掛牌公司的前景,，主動要求加入公司持股平臺，間接認購公司股份,。公司股東會,、董事會成員考慮到這些特殊激勵對象對公司未來發(fā)展起的作用，股東會決議批準這些人加入持股平臺,。

那么全國股轉公司認可這種持股平臺內的代持以及對非公司員工的股權激勵方案嗎,？

首先說股份代持，不論是首發(fā)上市還是新三板掛牌,，都是明文禁止的,，因為股份代持問題可能會損害到擬上市公司股權的清晰問題以及可能引起很多的利益糾葛和法律糾紛。

我們建議公司清理持股平臺內的代持問題,。

其次,，股權激勵對象應為公司在職員工，非公司員工不能成為激勵對象,。

股權激勵有關備忘錄1號規(guī)定持股5%以上的主要股東或實際控制人的配偶及直系近親屬若符合成為激勵對象的條件,，可以成為激勵對象，但其所獲授權益應關注是否與其所任職務相匹配,。同時股東大會對該事項進行投票表決時,，關聯(lián)股東須回避表決。

我們認為,，持股5%以上的主要股東或實際控制人的配偶及直系近親屬實際上也是公司員工,，所以立法者在本條的后半段強調“其所獲授權益應關注是否與其所任職務相匹配”。

股權激勵有關事項備忘錄3號規(guī)定董事,、高級管理人員,、核心技術（業(yè)務）人員以外人員成為激勵對象的，上市公司應在股權激勵計劃備案材料中逐一分析其與上市公司業(yè)務或業(yè)績的關聯(lián)程度,，說明其作為激勵對象的合理性,。

根據本條規(guī)定，無法判斷董事,、高級管理人員,、核心技術（業(yè)務）人員以外人員是否是公司員工以外的人。

2016年8月13日施行的《上市公司股權激勵管理辦法》第二條規(guī)定

本辦法所稱股權激勵是指上市公司以本公司股票為標的,，對其董事,、高級管理人員及其他員工進行的長期性激勵。

第八條明確規(guī)定 激勵對象可以包括上市公司的董事,、高級管理人員,、核心技術人員或者核心業(yè)務人員，以及公司認為應當激勵的對公司經營業(yè)績和未來發(fā)展有直接影響的其他員工，但不應當包括獨立董事和監(jiān)事,。

新出臺的《上市公司股權激勵管理辦法》再次強調激勵對象應該為公司的員工,。

三諾生物（300298）的保薦工作報告對持股平臺發(fā)表如下意見：

保薦人通過核查合伙協(xié)議、工資發(fā)放記錄,、社保繳納紀錄,、員工花名冊、合伙企業(yè)銀行進賬單,、并于部分員工持股平臺合伙人進行訪談,，核實所有合伙人均為公司在職員工、出資額來源于合伙人工資收入及投資積累,、出資額已全部繳足,、不存在股權糾紛、發(fā)行人墊款或擔保,、代持,、信托等情形，其間接持有的發(fā)行人股份不存在糾紛,、并由全部合伙人書面承諾上述事實,。

全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)公司作為新三板掛牌企業(yè)的監(jiān)管機構已明確表示原則上不出臺專門針對掛牌企業(yè)股權激勵的相關政策,，支持掛牌企業(yè)股權激勵市場化運作,。

但是全國股轉公司在多個文件中涉及股權激勵問題：

1、《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)業(yè)務規(guī)則(試行)》

第2.6條：申請掛牌公司在其股票掛牌前實施限制性股權或股票期權等股權激勵計劃且尚未行權完畢的,，應當在公開轉讓說明書中披露股權激勵計劃等情況,。

4.1.6條：掛牌公司可以實施股權激勵，具體辦法另行規(guī)定,。

2,、《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)掛牌公司信息披露細則(試行)》

第四十一條：實行股權激勵計劃的掛牌公司，應當嚴格遵守全國股份轉讓系統(tǒng)公司的相關規(guī)定,，并履行披露義務,。

第四十六條：掛牌公司出現(xiàn)以下情形之一的，應當自事實發(fā)生之日起兩個轉讓日內披露——(七)董事會就并購重組,、股利分派,、回購股份、定向發(fā)行股票或者其他證券融資方案,、股權激勵方案形成決議,。

3、《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)公開轉讓說明書內容與格式指引(試行)》

第三十條第六項：披露報告期內各期末股東權益情況,，主要包括股本,、資本公積、盈余公積、未分配利潤及少數股東權益的情況,。如果在掛牌前實施限制性股權或股票期權等股權激勵計劃且尚未行權完畢的,，應披露股權激勵計劃內容及實施情況、對資本公積和各期利潤的影響,。

4,、《非上市公眾公司信息披露內容與格式準則第1號——公開轉讓說明書》

第二十五條：申請人應披露公司董事、監(jiān)事及高級管理人員的薪酬和激勵政策,，包括但不限于基本年薪,、績效獎金、福利待遇,、長期激勵(包括股權激勵),、是否從申請人關聯(lián)企業(yè)領取報酬及其他情況。

5,、《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)主辦券商盡職調查工作指引(試行)》

第十條：……,包括但不限于——(八)調查公司管理層及核心技術(業(yè)務)人員的薪酬,，持股情況和激勵政策(包括股權激勵)。最近兩年上述人員的主要變動情況,、原因和對公司經營的影響,，了解公司為穩(wěn)定上述人員已采取或擬采取的措施，并評價管理層及核心技術(業(yè)務)人員的穩(wěn)定性,。

全國股轉公司并沒有就申請新三板掛牌公司以及新三板已經掛牌公司的股權激勵進行制度設計,，更沒有激勵對象規(guī)定。實踐中,，新三板掛牌公司多參照上市公司的股權激勵制度實施股權激勵,。

第一家實施全員持股的掛牌企業(yè)聯(lián)訊證券（830899）第一期員工持股計劃的法律意見書對參加持股計劃的主體資格審核意見如下：

(二)參加對象具備參與本次持股計劃的主體資格

本次持股計劃涉及的參加對象為截至2014年12月31日聯(lián)訊證券全體在冊正 式員工，除公司董事,、監(jiān)事,，公司及各分公司、營業(yè)部經營管理團隊,、部門級管 理人員外,，其他員工按照入職年限分為三檔:(1)司齡10年(含)以上;(2)司 齡5(含)以上10年以下;(3)司齡5年以下。所有參加對象必須在本持股計劃 的有效期內在公司,、分公司及營業(yè)部任職并簽署勞動合同,、領取報酬。

綜上考察了上市公司對股權激勵對象的規(guī)定,，和新三板案例中員工持股案例,，我們認為申請掛牌新三板的公司持股平臺不能吸納非員工合伙人。