立法的本質(zhì)是一場博弈,，法律更是妥協(xié)的結(jié)局！

《反不正當(dāng)競爭法》在時隔10余年后再行修訂,，此乃大勢所趨,，背后那些激烈的爭吵辯論而產(chǎn)生的硝煙，可不會在法條上冒煙,，所以需要撥云見日,！

一

1993年且現(xiàn)行有效的《反不正當(dāng)競爭法》第三條規(guī)定「縣級以上人民政府工商行政管理部門對不正當(dāng)競爭行為進(jìn)行監(jiān)督檢查；法律,、行政法規(guī)規(guī)定由其他部門監(jiān)督檢查的,，依照其規(guī)定」。

2016年2月25日《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法（修訂草案送審稿）》第三條擬規(guī)定「縣級以上人民政府工商行政管理部門對不正當(dāng)競爭行為進(jìn)行監(jiān)督檢查,；其他法律,、行政法規(guī)另有規(guī)定的，相關(guān)部門「也」可以依照其規(guī)定進(jìn)行監(jiān)督檢查」,。

2017年2月22日的《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法（修訂草案）》又?jǐn)M規(guī)定「縣級以上人民政府履行工商行政管理職責(zé)的部門（以下稱工商行政管理部門）對不正當(dāng)競爭行為進(jìn)行查處,；法律、行政法規(guī)規(guī)定由其他部門查處的,，依照其規(guī)定」

各位應(yīng)當(dāng)已經(jīng)看出這三稿之中的差別了,，即原擬使用的「也」字在最后一版修訂草案中被刪除了。我們可能又得回到上個世紀(jì)九十年代的監(jiān)管模式——分業(yè)監(jiān)管,。在我的行業(yè)內(nèi),，由行業(yè)自己來作主監(jiān)管。

進(jìn)一步說,，若這部反法通過,，會有哪些行業(yè)會形成「封閉空間」,，從而仍然得以豁免市場監(jiān)管局干涉介入呢,？銀行業(yè)、保險業(yè)、電信行業(yè),、證券業(yè)以及其它細(xì)分領(lǐng)域,！這在各行業(yè)主管機(jī)關(guān)頒布的規(guī)范性文件，以及最高院的相關(guān)司法解釋或批復(fù)中,，都得以明確,。

二

當(dāng)然得回到本公號的網(wǎng)絡(luò)法主題，這給當(dāng)今的網(wǎng)絡(luò)世界又會帶來什么實質(zhì)上的影響呢,？

很簡單,，第三方支付公司例如支付寶，微信支付之間如果有相互拆臺的不正當(dāng)競爭行為,，只能由央行介入處理,；網(wǎng)絡(luò)借貸公司P2P之間，例如陸金所在軟件安裝完成后要求用戶卸載拍拍貸,，就只能讓其主管的銀監(jiān),，或地方金融辦來查處了；互聯(lián)網(wǎng)彩票行業(yè)內(nèi),，根據(jù)彩票管理條例的規(guī)定,，其不正當(dāng)競爭行為只能由民政部局「福利彩票」和體育局「體育彩票」分別來管了，實踐中確實也有類似的行政處罰出現(xiàn),。

三

而最為狗血的是,，電信行業(yè)怎么個搞法？

我國電信條例明確規(guī)定「電信業(yè)務(wù)經(jīng)營活動中進(jìn)行不正當(dāng)競爭的,，由（工信通管）進(jìn)行查處處罰」,，另工信部《規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)市場秩序若干規(guī)定》根據(jù)電信條例和《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》，對各類不正當(dāng)競爭行為「甚至包括最新版反不正當(dāng)競爭法中的網(wǎng)絡(luò)專條行為」都明確了管理機(jī)關(guān)均是工信部,，排除市場監(jiān)管局介入,。

電信包括基礎(chǔ)電信，我們打電話發(fā)短信的三大移動運(yùn)營商即是,。還包括增值電信業(yè)務(wù),，這個想象空間就大得離譜了，目前幾乎市面上我們所能看到的全部互聯(lián)網(wǎng)公司都屬于增值電信業(yè)務(wù)管理范疇,，BAT是的,，打車市場、p2P行業(yè),、網(wǎng)約車行業(yè),、跨境電商行業(yè)以及網(wǎng)絡(luò)視頻行業(yè)，凡是你能想象的,，都屬于增值電信業(yè),。

所以,，如果以后出現(xiàn)抽獎式有獎銷售違法行為，如超過20000元,，工商都無權(quán)查處了,，這會是現(xiàn)實么？若反法通過,，互聯(lián)網(wǎng)公司完全可能拒絕工商介入調(diào)查了,，這興許也是市場監(jiān)管局非常所樂意見到的狀態(tài)——又給本座省了好多心！

四

雖然這次《反不正當(dāng)競爭法》對網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域內(nèi)的不正當(dāng)競爭行為進(jìn)行了列舉式類型化規(guī)定,，但是,，也許過了幾年，更新奇的讓我們都意料不到的不正當(dāng)競爭行為又將橫空出世,。

即使現(xiàn)在的反不正當(dāng)競爭法明確相關(guān)網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域不正當(dāng)競爭行為由市場監(jiān)管機(jī)關(guān)進(jìn)行查處,，那更新奇的不正當(dāng)競爭行為出現(xiàn)后，市場監(jiān)管局勢必在沒有類型化的條款外,，喪失對該類新型行為的查處權(quán)限,，又轉(zhuǎn)回工信部明正言順監(jiān)管，撕逼又將展開,。

而大家知道,，嫡系和庶出在中國永遠(yuǎn)都有區(qū)別性對待。不同的部門,，在認(rèn)定不正當(dāng)競爭的執(zhí)法力度上,，完全是會不一樣的，不正當(dāng)競爭執(zhí)法或處罰完全能在自己的局域網(wǎng)上被玩壞,、被放縱或被包庇,！

在網(wǎng)絡(luò)世界，這樣的博弈永遠(yuǎn)不會停息的,。

本文原載于微信公眾號“互聯(lián)網(wǎng)法律匠（mclawman）”,，由作者授權(quán)無訟閱讀發(fā)布，轉(zhuǎn)載請聯(lián)系作者或無訟閱讀小秘書（微信號：wusongyueduxms）

責(zé)編/張雨 微信號：Ann199313