作者：賈明軍   北京市中倫（上海）律師事務(wù)所 

北京市第三中級人民院《以夫妻共同財(cái)產(chǎn)出資,、登記在一方名下的股權(quán)的處理思路》（以下簡稱《三中院股權(quán)處理思路》）出臺后,，作者曾于2016年撰文發(fā)表分析與思考。[點(diǎn)擊查閱【家族律評-明軍說】解讀北京第三中級人民院《以夫妻共同財(cái)產(chǎn)出資,、登記在一方名下的股權(quán)的處理思路》]

現(xiàn)結(jié)合最近一年來承辦的案件心得體會，再進(jìn)一步表述自己的觀點(diǎn)和看法,。之所以仍選擇北京三中院的此次會議精神,，主要在于北京地區(qū)法院判例、審判思路的示范作用,。

筆者常年有三分之一的案件處理在北京地區(qū),，又以海淀、朝陽為甚,。其中,，海淀法院的上級指導(dǎo)法院為北京市第一中級人民法院,；而朝陽區(qū)的上級法院為北京市第三人民法院。特別是朝陽區(qū)人民法院,，因?yàn)橛蠧BD商務(wù)區(qū)及三里屯酒吧街,、朝陽公園“豪宅區(qū)”，可謂“名人”扎堆兒,，名案特別多,。

全國聞名的王寶強(qiáng)離婚案、瘋狂英語創(chuàng)始人離婚案,、“中國巴菲特”天價(jià)離婚案等等,，都匯聚在此。朝陽區(qū)人民法院每年受理案件近十萬件,，號稱全國“最繁忙”法院,，民庭法官年審結(jié)案件幾乎全在數(shù)百件以上，其受理的離婚案件類型之全,、涉案復(fù)雜程度之高尤甚,，相對來說，審判經(jīng)驗(yàn)和思路也較為成熟,、能經(jīng)得起實(shí)踐的考驗(yàn),。而離婚案件涉及的股權(quán)處理，是婚姻律師實(shí)務(wù)的“高級”階段業(yè)務(wù),，北京市三中院針對“離婚案件中一方名下股權(quán)出處”的審判思路,，值得不斷學(xué)習(xí)推敲與思索。

《三中院股權(quán)處理思路》認(rèn)為,，以夫妻共同財(cái)產(chǎn)出資而取得股權(quán),，登記在夫妻一方名下，未登記一方有權(quán)就股權(quán)的財(cái)產(chǎn)價(jià)值主張權(quán)利,。但是,，作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)的只能是股權(quán)代表的價(jià)值利益和所帶來的收益，未登記一方不能行使知情權(quán),、表決權(quán)等股東權(quán)利,。

換句話理解，即夫妻用共同財(cái)產(chǎn)投資設(shè)立公司后,，原共同財(cái)產(chǎn)（比如現(xiàn)金）已經(jīng)轉(zhuǎn)化為對公司的出資而成為公司財(cái)產(chǎn),，夫妻一方以自己的名義出資從而形成股東權(quán)利。而股權(quán)具有“財(cái)產(chǎn)權(quán)”和“人身權(quán)”的雙重屬性,。夫妻離婚,，只能主張“財(cái)產(chǎn)權(quán)益”,，即因出資而產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)與收益請求權(quán)、出資所對應(yīng)的股東所有者權(quán)益,，而不能以“夫妻共同財(cái)產(chǎn)”為由,，行使只有股東身份才有的“查賬”、“表決”等權(quán)利,，從而直接或間接參與公司經(jīng)營。

特別要注意的是,，在《三中院股權(quán)處理思路》中,，或?qū)τ趯?shí)踐法中有爭議的在處理離婚涉股分割糾紛中，是“婚姻法優(yōu)先”,、還是“公司法優(yōu)先”的問題有了定論,，該《三中院股權(quán)處理思路》認(rèn)為，“在此類糾紛中,，《婚姻法》與《公司法》均應(yīng)是重要的裁判依”據(jù),，可見，至少北京三中院認(rèn)為,，不存在哪個法律優(yōu)先適用,、應(yīng)一并考慮的審理思路。但在具體處理中,，非記名股東的配偶一方不享有股東特有的“身份權(quán)”,。

應(yīng)注意的是，北京三中院對于《婚姻法》第十七條明確規(guī)定歸夫妻共同所有的應(yīng)當(dāng)為生產(chǎn)經(jīng)營的“收益”的處理,，理解為“《婚姻法》第十七條明確規(guī)定歸夫妻共同所有的應(yīng)當(dāng)為生產(chǎn)經(jīng)營的“收益”,，并非規(guī)定可分享收益的權(quán)力基礎(chǔ)或身份”。

而筆者以為,，分享收益的權(quán)利基礎(chǔ)是“股權(quán)”,、分享收益的身份是“股東”。北京三中院或認(rèn)為,，《婚姻法》第十七條的“收益”,，并不能包含依股東身份而享有的權(quán)利。進(jìn)而,，北京三中院繼續(xù)明確,，“股權(quán)包括自益權(quán)和共益權(quán)兩方面內(nèi)容，股東因自益權(quán)獲得收益,，該收益應(yīng)當(dāng)成為夫妻共同財(cái)產(chǎn),；但就共益權(quán)部分，如知情權(quán),、表決權(quán)等,，未登記一方并沒有權(quán)利請求權(quán)基礎(chǔ)”,。除此之外，對生產(chǎn)經(jīng)營的“收益”來源指的是“出資”還是“股權(quán)”,，《三中院股權(quán)處理思路》中并沒有明確,。

有觀點(diǎn)認(rèn)為，“出資”是夫妻共同財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)化而來,、已不屬于共同財(cái)產(chǎn)的公司財(cái)產(chǎn),，而利潤才是“收益”，才屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)范圍,；還有觀點(diǎn)認(rèn)為,，股權(quán)本身就指生產(chǎn)經(jīng)營的收益，即包括出資本身,、也包括出資對應(yīng)的增值,。具體如何處理及如何理解，還需要進(jìn)一步的司法實(shí)踐,。

夫妻一方用共同財(cái)產(chǎn)出資,，配偶一方取得了股東身份,，除非另有約定，在我國實(shí)行“夫妻共同財(cái)產(chǎn)所有制”的背景下,，意味著就夫妻關(guān)系而言,，另一方亦同樣參與了共同出資、即有實(shí)際出資的事實(shí),。但鑒于工商登記時(shí),，只是配偶一方取得了股東身份，對其他股東而言,，只是確認(rèn)登記為股東的配偶一方為自己的合作伙伴,，因此，對外,，應(yīng)由取得股東身份的配偶一方行使股東權(quán)利,。

《三中院股權(quán)處理思路》認(rèn)為，對于“未登記股東主張獲得股東身份的,，應(yīng)當(dāng)參照《公司法司法解釋三》第二十四條第三款關(guān)于實(shí)際出資人獲得股東身份的規(guī)定處理”,，即參照關(guān)于處理實(shí)際出資人、名義出資人關(guān)系（即類似“隱名股東”）處理,，即比照“股權(quán)轉(zhuǎn)讓”的程序規(guī)定,，在未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意的情況下，其請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書,、記載于股東名冊,、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，人民法院不予支持,。

司法實(shí)踐中,，對于離婚案件涉及股權(quán)的分割,，一些法院采取了“另案處理”的方式，一概另案處理,。還有一些法院,，雖然沒有“一刀切”，但如果有第三人提出書面異議,、或無法征求其他股東意見，也采取了建議或告之當(dāng)事人另案處理的態(tài)度,。

目前,，根據(jù)作者的經(jīng)驗(yàn)，在上海,、北京等城市,，法院一般會征求當(dāng)事人雙方的意見，如果雙方一致同意,，法院即不在離婚案件中處理涉及一方名下股權(quán)分割的爭議部分,，而由當(dāng)事人另案主張；對于一方,、特別是非持股一方堅(jiān)持在離婚案件中處理涉及另一方名下的有限公司股權(quán)分割的,，因《婚姻法司法解釋（二）》第十六條有明確的處理規(guī)定，即一定條件下屬于離婚案件處理的范疇,?；蚧诖耍度性汗蓹?quán)處理思路》認(rèn)為,，“離婚案件涉分割公司股權(quán)的,，一般應(yīng)當(dāng)在離婚案件中予以處理；確因股權(quán)歸屬問題與案外人存在爭議難以確定的,，可另案予以處理“,。但是，是否以需要案外人另行提起仲裁,、或提起訴訟為前提,，并沒有明確。

比如,，在司法實(shí)踐中,，夫妻一方要求分割涉案股權(quán),，但第三人只是提出了書面異議、并沒有另案訴訟或仲裁,，人民法院如何處理,，該思路沒有明確，還有待于司法實(shí)踐中繼續(xù)觀察,。

司法實(shí)踐中,，在處理離婚案件中涉及股權(quán)分割之所以征求雙方意見后“剝離”離婚案件處理的原因，一方面在于涉股分割復(fù)雜度高,、所需時(shí)間較長,，處理難度大；另一方面,，也在于當(dāng)事人一方,、特別是持股一方從心理、經(jīng)濟(jì)與斬?cái)唷肮灿嘘P(guān)系”優(yōu)先的訴訟技巧有一定的關(guān)系,。

離婚分割普通有限公司的股權(quán)的最大難點(diǎn)之一，是確認(rèn)涉案的股權(quán)價(jià)值,?！豆蓹?quán)處理意見》重申了處理該類糾紛：

（1）夫妻雙方協(xié)商一致將出資額部分或者全部轉(zhuǎn)讓給該股東的配偶,，過半數(shù)股東同意、其他股東明確表示放棄優(yōu)先購買權(quán)的,，該股東的配偶可以成為該公司股東,；

（2）夫妻雙方就出資額轉(zhuǎn)讓份額和轉(zhuǎn)讓價(jià)格等事項(xiàng)協(xié)商一致后，過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓,，但愿意以同等價(jià)格購買該出資額的,，人民法院可以對轉(zhuǎn)讓出資所得財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割。過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓,，也不愿意以同等價(jià)格購買該出資額的,，視為其同意轉(zhuǎn)讓，該股東的配偶可以成為該公司股東,?！?/span>

（1）愿意繼續(xù)在公司“搭伙計(jì)”,，則：雙方均主張股權(quán)且愿意和對方共同經(jīng)營的,，其他股東過半數(shù)同意且明確表示放棄優(yōu)先購買權(quán)的，可按比例分割股權(quán)。相當(dāng)部分當(dāng)事人離婚后,，繼續(xù)在同一公司做股東,、繼續(xù)共事可能會遇到觀念、情緒的對抗,，引發(fā)公司僵局的可能性較大,，因此，“雙方離婚后都持股”的局面,，有時(shí)候是出于“不能變現(xiàn)拿錢”,、或者“因股權(quán)價(jià)值分歧較大無法協(xié)商一方拿錢退出”尷尬的權(quán)宜之計(jì)，爭議或遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒有結(jié)束,，雙方還要以“股東”身份繼續(xù)進(jìn)行“斗爭”,，直至一方退出為止，或者公司難以為續(xù)為止,。

（2）不愿意讓對方“入伙兒”,，即雙方均主張股權(quán)但不愿與對方共同經(jīng)營的，可通過競價(jià)方式確定由誰最終取得股權(quán),，但亦應(yīng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意且明確表示放棄優(yōu)先購買權(quán),。注意，這里對于股權(quán)價(jià)值明確規(guī)定可以采用“競價(jià)”方式,，而不是根據(jù)評估的股權(quán)價(jià)值、再由法院酌情結(jié)合案情予以處理,。

（3）“要錢不要股”的,，即未登記一方放棄股權(quán)主張補(bǔ)償款的，應(yīng)在確定公司股權(quán)價(jià)值的基礎(chǔ)上,，由登記股東一方給予另一方相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,；登記一方放棄股權(quán)，應(yīng)在對公司股權(quán)價(jià)值確定基礎(chǔ)上由取得股權(quán)方給予另一方相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,，但應(yīng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意且明確表示放棄優(yōu)先購買權(quán),。這里，如何“明確公司股權(quán)價(jià)值”,，思路并沒有明確,，看來，還可能繼續(xù)延續(xù)審計(jì)或評估的方式,。不過,，司法實(shí)踐中“審計(jì)”、“評估”的難度不小,，或者說其實(shí)很大,、很復(fù)雜。特別是在審計(jì)、評估資料的提取,、相關(guān)人員配合度的問題上,，問題很多，或難度較大,。

（3）“雙方都不要股”的,，即雙方均不愿意取得公司股權(quán)的，可以按照《公司法》的相關(guān)規(guī)定將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他股東或股東之外的第三人,，并對轉(zhuǎn)讓價(jià)款依法分割,；無人接手，其他股東同意未登記股東加入公司的,，雙方之間分割股權(quán),。該條規(guī)定言外之意，就是在案件處理中,，應(yīng)該詢問其他股東或第三人的意見,，但詢問義務(wù)人是誰？是法院,、還是原告,、還是配偶持股一方，也沒有明確,，在實(shí)踐中尚存爭議,。另外，很多情況下,，成為股東,，或不是當(dāng)事人的真知意愿，再擇時(shí)“變現(xiàn)”退出股東身份的情況也較為常見,。當(dāng)然,，如果公司股權(quán)價(jià)值很高，公司確屬“下金蛋的母雞”除外,。一般情況下,，對于規(guī)范治理的公司、非控股股東離婚的股權(quán)分割案,，離婚后雙方繼續(xù)持股的可能性更大,。

婚內(nèi)配偶一方擅自處分（轉(zhuǎn)讓）股權(quán),，是離婚涉股案件處理的焦點(diǎn)和難點(diǎn)，也是實(shí)踐中最易出現(xiàn)的涉股糾紛,?！度性汗蓹?quán)處理思路》明確,，“未登記為股東的一方以另一方未經(jīng)授權(quán)處分共同共有財(cái)產(chǎn)，構(gòu)成無權(quán)處分為由,，主張其股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效的,，因配偶不享有股權(quán)不予支持，但轉(zhuǎn)讓方與受讓方進(jìn)行惡意串通,、能夠根據(jù)《合同法》第五十二條應(yīng)認(rèn)定為無效的情形除外”,。這意味著，如果老婆發(fā)現(xiàn)老公擅自轉(zhuǎn)讓股權(quán),、若主張股權(quán)轉(zhuǎn)讓無效,，首先在事實(shí)理由上，不要以一方“未經(jīng)同意,、擅自進(jìn)行共同財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓”為理由,，這樣寫敗訴可能性大。而應(yīng)結(jié)合《合同法》第五十二條“惡意串通導(dǎo)致合同無效”條款的規(guī)定,，以持股一方與受讓人“惡意串通”作為理由與法律依據(jù),，才能推翻該股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力。在司法實(shí)踐中,，普遍對非持股配偶一方的舉證責(zé)任及證明能力,，都有嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)和較高的難度。

“惡意串通”是主觀的意識,，拿什么外在表現(xiàn)來證明呢,？股權(quán)轉(zhuǎn)讓的時(shí)間與夫妻關(guān)系惡化的時(shí)間、股權(quán)受讓人,、價(jià)格,、價(jià)款支付方式、時(shí)間,、賬戶信息等等,，都可以證明,，但最為核心的,，還是價(jià)格是否過低。有法院認(rèn)為,，價(jià)格是否過低,，是判斷合同當(dāng)事人雙方是否存在惡意串通的外在標(biāo)志。但實(shí)踐中,，公司報(bào)表中的股權(quán)價(jià)值與實(shí)際股權(quán)價(jià)值相關(guān)甚遠(yuǎn),，對于不掌握公司財(cái)務(wù)資料的未持股配偶來說，要證明公司的實(shí)際股權(quán)價(jià)值相當(dāng)困難,。特別是公司股權(quán)已發(fā)生轉(zhuǎn)讓,、股權(quán)不在配偶一方名下,，對于審計(jì)、評估的請求,，法院有時(shí)候也難以開展,，更造成無法明確股權(quán)價(jià)值的難題，這在司法實(shí)踐中,，如何突破,，還需要努力。

還應(yīng)該注意的是,，根據(jù)《民通意見》第89條,，善意取得的前提，是“有償”,，因此,，受讓人無償取得股權(quán)，其在民事角度被認(rèn)定“不當(dāng)?shù)美?，是否能適用該思路中,，關(guān)于“合同無效”的條款語境，還有待于觀察,。畢竟,，該思路僅限于《合同法》第五十二條的“惡意”，沒有觸及《民通意見》第89條的“無償取得”的法律后果,，還有待于司法觀察,。

另外，該《股權(quán)處理思路》對于持股一方的“股權(quán)擔(dān)?！钡确绞降奶幏?，按善意取得制度處理，即“受讓人是否能夠取得股權(quán),，應(yīng)當(dāng)參照《公司法司法解釋三》第二十五條規(guī)定處理,，登記為股東的一方將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分,，未登記一方以其對于股權(quán)享有實(shí)際權(quán)利為由,，請求認(rèn)定處分股權(quán)行為無效的，應(yīng)當(dāng)參照《物權(quán)法》第一百零六條的規(guī)定按善意取得制度處理”,。該條款的實(shí)質(zhì),，是保護(hù)正常的商事交易秩序。

最后,，應(yīng)該注意的是：

1,、 該《三中院股權(quán)處理意見》只是北京三中院的法院總結(jié)觀點(diǎn)，具有參考和借鑒意義,。如果是其他地區(qū)的案件處理,，該《三中院股權(quán)處理意見》可起參考作用,，或不宜一味照搬套用，還需結(jié)合當(dāng)?shù)厮痉▽徟袑?shí)踐綜合處理,。

2,、 該《股權(quán)處理》意見為辦理離婚涉股處理給了很好的審理思路指導(dǎo)和借鑒，不過司法實(shí)踐中的問題仍然復(fù)雜多樣,，希望大家一起努力,，出臺和總結(jié)更多的建議、意見,，以及期待最高院出臺進(jìn)一步的離婚涉及股權(quán)分割的經(jīng)典案例,、甚至司法解釋或批復(fù)，以推動離婚涉及股權(quán)分割的和諧處理,。

3,、 相當(dāng)部分離婚涉及股權(quán)分割的案件，都進(jìn)入了審計(jì),、評估程序,，但司法實(shí)踐中對于審計(jì)、評估過程中的諸如資料的收集提供的責(zé)任主體,、配合義務(wù),、審計(jì)、評估機(jī)構(gòu)的專業(yè)能力等問題,，仍需要進(jìn)一步規(guī)制,、規(guī)范與指導(dǎo)。個別當(dāng)事人“有股難分”的情況仍然存在,，也需要司法實(shí)踐中的進(jìn)一步推進(jìn),。

以上解讀和心得，供法律人一起交流探討,！

賈明軍律師

2017年3月9日晨于上海