【研討要點】  

破產(chǎn)管理人的職責

【研討筆記】

當企業(yè)進入破產(chǎn)程序后,，是否能夠順利走完這一程序，實現(xiàn)預期目的,，選擇破產(chǎn)管理人非常重要,，破產(chǎn)管理人是否能夠全面履行破產(chǎn)管理人的職責也非常重要。本文簡要介紹破產(chǎn)管理人應該如何履行破產(chǎn)管理人的職責,，高效的完成這一程序,，供參考。

從破產(chǎn)申請受理到破產(chǎn)程序結束,，破產(chǎn)管理人始終貫穿其中,，全程參與整個破產(chǎn)事務。雖然在不同階段,，破產(chǎn)管理人有不同的工作任務,，但最終目的是對債務人的財產(chǎn)實施管理和采取變價措施，以滿足債權人以貨幣的方式公平分配破產(chǎn)財產(chǎn)的要求,?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第二十五條規(guī)定了破產(chǎn)管理人的八項職責,。這八項職責是從大類別上進行原則上的劃分，下面就每項職責進行具體分析,。

（一）接管事項

管理人被指定后的首要工作就是接管債務人的財產(chǎn),、印章和賬簿、文書等,，具體實務中主要包括以下事項：

1. 債務人占有或管理的現(xiàn)金,、銀行存款、有價證券,、債權債務清冊,、存貨、流動資金,、固定資產(chǎn),、在建工程、對外投資,、無形資產(chǎn)等財產(chǎn)及相關憑證；

2. 公章,、財務專用章,、合同專用章、發(fā)票專用章,、海關報關章,、職能部門章、各分支機構章,、電子印章,、法定代表人名章等印章；

3. 總賬,、明細賬,、臺賬、日記賬等賬簿及全部會計憑證,、重要空白憑證,；

4. 批準設立文件、營業(yè)執(zhí)照,、稅務登記證書及各類資質證書,、章程、合同,、協(xié)議及各類決議,、會議記錄,、人事檔案、電子文檔,、管理系統(tǒng)授權密碼等資料,；

5. 有關債務人的訴訟、仲裁,、執(zhí)行案件的卷宗資料,；

6. 債務人的其他重要資料等。

破產(chǎn)管理人接管時應當制作移交清單,、接管筆錄,，告知法律責任，接管工作完成后由管理人和債務人的有關人員簽名確認,，辦理移交手續(xù),，并在債務人營業(yè)場所公告相關事項。

（二）破產(chǎn)管理人如何接管企業(yè)

接管破產(chǎn)企業(yè)是破產(chǎn)管理人的首要職責,，接管工作的好壞直接關系到后續(xù)其他工作是否能順利開展,。

1. 制訂接管方案。成為管理人后,，應當先對破產(chǎn)企業(yè)做一個大概的摸底,，對破產(chǎn)企業(yè)的法定代表人、高管人員,、財務負責人以及留守人員等相關人員情況,，財務賬冊，資產(chǎn)負債表,，對外投資明細,，相關資產(chǎn)抵押擔保明細以及涉訴情況等進行初步了解，根據(jù)案件的具體情況制訂接管方案,，確定接管時間,。

2. 制定管理人工作制度，組建團隊,，安排人員,。有了接管方案以后，第二步就是制定管理人工作制度（包括管理工作規(guī)程,、會議議事規(guī)則,、財務收支管理制度、證照和印章管理制度等）報法院批準,，組建破產(chǎn)工作團隊,，通報案件情況，安排人員并分工,。通常來說,，根據(jù)案件的復雜程度和工作量安排具體工作人員,，對于一些資產(chǎn)簡單、資產(chǎn)數(shù)額較小,、債務人財產(chǎn)相對集中或者無產(chǎn)可破的破產(chǎn)案件,，由二至三人組成工作團隊即可；對于一些涉及金融機構,、外資企業(yè)或者資產(chǎn)較大,、財產(chǎn)分散、債權債務關系復雜的大中型企業(yè)破產(chǎn)案件,，則需要由五到十人或十人以上的工作團隊,，通常可將工作人員分為債權審核組,、資產(chǎn)管理組,、資產(chǎn)清收組、綜合事務組以及外聘工作人員,，由各組依據(jù)自己的工作范圍分頭交接：

（1）債權審核組,。負責交接債權人清單、應付賬款清單等,，依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定,，按照“一戶不漏，一筆不錯”的要求,，分別審核,，通知已知債權人申報債權，接受債權申報,，制定債權審核原則,，審核債權,。

（2）資產(chǎn)管理組,。負責交接企業(yè)資產(chǎn)，包括全面清點核實企業(yè)財產(chǎn),，對流動資產(chǎn),、固定資產(chǎn)以及對外投資按照科目分類編制清冊。對于不同的資產(chǎn)根據(jù)資產(chǎn)的不同狀況進行不同的處理,，如封存,、保管以及凍結等。

（3）資產(chǎn)清收組,。負責交接企業(yè)應收賬款清單,，查找可追回的財產(chǎn)線索，對企業(yè)已記載的應收賬款通過訴訟,、仲裁或者其他法律途徑進行追索,。

（4）綜合事務組,。負責交接企業(yè)證照、權證,、印章以及檔案資料等,，并負責與破產(chǎn)企業(yè)相關人員的銜接，聘用留守人員,，制定和執(zhí)行財務收支管理制度,，管理賬戶，協(xié)助并配合其他部門完成破產(chǎn)工作,。除上述工作團隊分組分頭交接之外,，債務人的法定代表人還應與管理人辦理總體接管手續(xù)，簽訂《接管筆錄》,，并附交接清單,。

（5）外聘工作人員。管理人為破產(chǎn)工作的需要,，可以聘請專業(yè)人員承擔一些專業(yè)性的工作,，如會計師、資產(chǎn)評估師以及拍賣師等,。為防止管理人可能發(fā)生的道德風險,，管理人聘用專業(yè)人員的流程應參照人民法院聘請評估、拍賣機構的方法選擇,。對于破產(chǎn)管理人聘請的工作人員,，其薪酬可根據(jù)現(xiàn)行有關法律法規(guī)、司法解釋的規(guī)定以及債務人的實際情況確定,，從破產(chǎn)費用中支付,。

3. 制定接管工作報告。管理人完成接管后應當盡快制作階段性工作報告,，向法院定期報告接管工作情況,。

4. 安全保管已接管的債務人財產(chǎn)及相關資料。管理人在接管期間,，對已接管的債務人財產(chǎn)和相關資料負有保管義務,，應當及時采取有效措施加強管理，保護債務人財產(chǎn),、賬冊,、印章、文書等資料的安全,，防范出現(xiàn)突發(fā)性與群體性事件,，維護社會穩(wěn)定。

（三）接管工作中疑難問題的處理

在處理破產(chǎn)的具體事務中,，常有債務人的法定代表人,、高管人員或者其他人員不移交相關財務資料或隱藏財務資料的情況,。對于這個問題，應區(qū)分主觀故意和客觀不能兩種情形來處理：

1. 債務人的法定代表人,、高管人員或者其他人員主觀故意拒不移交相關財務資料或隱藏財務資料,。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第十五條規(guī)定：“自人民法院受理破產(chǎn)申請的裁定送達債務人之日起至破產(chǎn)程序終結之日，債務人的有關人員承擔下列義務：（一）妥善保管其占有和管理的財產(chǎn),、印章和賬簿,、文書等資料；（二）根據(jù)人民法院,、管理人的要求進行工作,，并如實回答詢問……”因此，債務人的有關人員不按照上述規(guī)定履行相應的義務,，管理人可以根據(jù)實際情況需要,，請求人民法院簽發(fā)新的強制措施裁定書，或者向公安機關報案,，人民法院可以根據(jù)管理人的要求或自行決定對債務人相關人員采取必要的強制措施,。

2. 債務人的法定代表人、高管人員或者其他人員因客觀情況無法移交相關資料或非故意隱藏財務資料,，管理人無法接管的,，可向法院申請強制接管的方式來解決這一問題。如果管理人接管過程中根據(jù)實際情況申請法院通知有關機關解除對債務人財產(chǎn)的保全措施,，終止有關債務人的訴訟或仲裁,、執(zhí)行，申請法院對可能被移轉的財產(chǎn)采取保全措施,，待管理人完成接管后,，應當向受理案件的人民法院、仲裁機構申請恢復訴訟和仲裁,；如債務人的有關人員因客觀原因無法交出應交接的財產(chǎn),、印章、賬冊,、文書等資料 ,，管理人可以要求債務人的有關人員作出書面說明或提供有關證據(jù)與線索,。

僅僅依靠接管靜態(tài)的債務人的證照,、財務資料等,，是無法全面了解債務人經(jīng)營狀況及資產(chǎn)狀況的，因此,，在接管過程中,，管理人還應注重對債務人財產(chǎn)的全面調查,，包括：

1. 債務人的營業(yè)狀況；

2. 債務人的資產(chǎn)狀況,；

3. 調查債務人的債權債務情況,；

4. 債務人職工安置情況，職工工資,、經(jīng)濟補償金支付情況及社會保險費用的繳納情況,；

5. 債務人的出資人的出資情況；

6. 債務人是否存在個別清償問題,；

7. 債務人的董事,、監(jiān)事或高級管理人員是否存在利用職務之便獲取非正常收入或侵占債務人財產(chǎn)的行為；

8. 債務人未履行完畢合同的情況,；

9. 債務人未結訴訟,、仲裁或者未執(zhí)行完畢案件的情況；

10.有關債務人財產(chǎn)的其他情況,。

在調查過程中,，管理人可以要求債務人的有關人員協(xié)助調查，管理人詢問有關人員時,，應當有兩名調查人員在場并制作調查筆錄,，調查人員和被詢問人員均應在筆錄上簽字確認。債務人的有關人員拒不協(xié)助調查的,，管理人可向法院報告,，由法院依法處理。完成財產(chǎn)調查工作后,，管理人應制作財產(chǎn)調查報告,，向法院報送。

完成對債務人企業(yè)財產(chǎn),、印章、財務資料等重要資料的接管后,，管理人應當全面接管債務人企業(yè)的經(jīng)營和管理事務,，決定債務人的內部管理，如刻制印章,、開設管理人賬戶,，決定是否聘用留守人員。企業(yè)進入破產(chǎn)程序后,，一般情況下應停止經(jīng)營活動,，但是由于某些經(jīng)營活動不能立即停止，或者保持繼續(xù)生產(chǎn)或持續(xù)經(jīng)營，對財產(chǎn)的整體增值有利,，又或者有的生產(chǎn)經(jīng)營活動是社會生活所必要的,，為保持社會經(jīng)濟關系或滿足人們日常生活需求，可適當保留企業(yè)的某些經(jīng)營活動,。

在決定債務人管理的各項事務中,，比較重要的是未履行完畢合同的繼續(xù)履行問題。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第十八條第一款規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)申請后,，管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同有權解除或者繼續(xù)履行,，并通知對方當事人。管理人自破產(chǎn)申請受理之日起二個月內未通知對方當事人,，或自收到對方當事人催告之日起三十日內未答復的,，視為解除合同?！逼飘a(chǎn)申請受理后,，管理人有權決定是否繼續(xù)履行或解除的合同，但同時又受到較為嚴格的條件限制：

1. 合同類型限定為債務人和對方當事人雙方均未履行完畢的合同,。之所以這樣規(guī)定,，是因為破產(chǎn)程序為了保證所有債權人的平等權利，原則上絕對反對個別清償和惡意負債,。如果是債務人未履行而對方已履行完畢的合同,，管理人在破產(chǎn)申請受理后繼續(xù)履行該份合同，有明顯惡意負債之嫌,；而如果債務人已履行完畢而對方未履行完畢的合同,，管理人破產(chǎn)申請受理后繼續(xù)履行該合同，則有個別清償之嫌,。

2. 決定期限為受理破產(chǎn)申請后兩個月內通知對方當事人或者收到對方催告后三十日內進行答復,，否則視為自動解除合同。這是一個相對合理的時間,，既考慮到管理人接受指定,，對破產(chǎn)企業(yè)進行梳理，對于合同的性質,、履行的必要性等進行全面考量需要一定時間,，同時也能有效督促管理人盡快作出決定，履行其職責,。

3.對管理人決定繼續(xù)履行的合同,，對方當事人應當履行但可以要求管理人提供擔保，管理人不提供擔保的,，視為解除合同,。作為破產(chǎn)企業(yè)的合同另一方當事人，如果管理人決定繼續(xù)履行與之簽署的合同,，另一方當事人應當或者必須履行,。然而，考慮到破產(chǎn)企業(yè)明顯缺乏清償能力,，為保證另一方當事人的利益,，從公平原則角度出發(fā)，對方當事人要求管理人提供擔保也是合情合理的,。企業(yè)進入破產(chǎn)程序后,，破產(chǎn)申請受理前的所有債權債務均視為到期。除了優(yōu)先類債權（如抵押,、留置權,、勞動債權及稅款等）外，其他普通債權人將由管理人按照一定的分配比例統(tǒng)一清償,。如果沒有相應的擔保作為依托或保證,，對方當事人履行合同后無法得到相應的清償，則很可能形成另一個普通債權,，屆時將與其他普通債權人一般,，按照債權比例參與分配，顯然對于對方當事人不太公平,，也與破產(chǎn)法“反對個別清償”原則相違背,。

對于債務人相關人員，即留守人員的聘用,，管理人應遵循必要,、精簡以及合理支付報酬的原則。管理人應交擬聘請留守人員的名單報法院批準,，并按照法律法規(guī)的規(guī)定和債務人實際情況,，向留守人員支付合理的勞動報酬。

進入破產(chǎn)程序后,，企業(yè)仍有租金、水電費以及留守人員工資等日常開支,，以及評估費,、拍賣費等其他必要的開支，這些支出將由管理人開設專門的管理人賬戶集中統(tǒng)一管理,。管理人應制定相應的財務收支管理制度,，對于接管后的所有開支必須經(jīng)內部審批程序批準后從管理人賬戶列支。對于費用的支出,，管理人應堅持合法,、合理,、必要和勤儉原則，厲行節(jié)約,，勤儉辦事,，降低清算成本。

破產(chǎn)程序中，債權人通過債權人會議行使自己的權利,，表達自己的意愿,，因此，債權人會議是集中體現(xiàn)債權人意志的權力機關,。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第四十五條及第六十二條規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)申請后,，應當確定債權人申報債權的期限。債權申報期限自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日起計算,，最短不少于三十日,，最長不得超過三個月?！薄暗谝淮蝹鶛嗳藭h由人民法院召集,，自債權申報期限屆滿之日起十日內召開?！痹趥鶛嗳藭h這一行使權利的組織尚未形成的時候,，即第一次債權人會議召開前，債務人的一切經(jīng)營事務均由管理人接管和負責,，決定繼續(xù)或停止債務人營業(yè)的重任無疑成了管理人的工作和職責,。

管理人在破產(chǎn)程序中工作的最終目的,，是完成對破產(chǎn)財產(chǎn)的變價和分配,，對具體財產(chǎn)實施實際處分，而其他工作的開展均是圍繞著完成財產(chǎn)處分這一核心工作任務而設置或安排,。對破產(chǎn)財產(chǎn)的變價是否合理,，分配方案是否公平，直接關系到債權人的切身利益,。因此,，管理和處分債務人財產(chǎn)是管理人一項非常重要的職責，也是管理人的核心工作,。

管理人在集中和管理債務人財產(chǎn)過程中,，有可能對外代表債務人發(fā)生訴訟行為,，如對外催收債務,、債權確權之訴、管理人或相關人員行為造成的侵權損害賠償?shù)仍V訟,、仲裁,，應由管理人代為參加。在這種情況下,，債務人是訴訟或仲裁的一方當事人,，管理人的訴訟代表人,。除此之外,，因債務人或債務人財產(chǎn)發(fā)生的其他有關民事、刑事,、行政等其他法律程序,，也應由管理人代表債務人參加，如簽署合同,、接受行政處罰等,。

法律賦予管理人提議召開債權人會議權利,，是基于對管理人中立地位的信賴,。管理人在破產(chǎn)程序中具有獨立的程序主體地位，獨立地享有程序主體權利和承擔程序主體義務,。提議召開債權人會議就是管理人行使程序性權利的一種方式,。

本文轉自德衡商法網(wǎng)公司法業(yè)務中心企業(yè)重組與破產(chǎn)業(yè)務團隊《客戶通訊&律師觀點》第五期

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