一種違法行為違反多個(gè)法律、法規(guī)的處罰問(wèn)題

郭路璐

當(dāng)事人的一種違法行為違反多個(gè)法條,，同時(shí)構(gòu)成了兩個(gè)以上的違法,，這又稱為行政違法行為的競(jìng)合。行政違法行為發(fā)生競(jìng)合的根本原因與行政法自身特點(diǎn)是密不可分的,。

——行政法系的龐雜是行政違法行為發(fā)生競(jìng)合的主要原因,。行政法所調(diào)整的公共行政活動(dòng)具有廣泛性、復(fù)雜性,、專業(yè)性及多變性,，同時(shí)由于行政法主要依賴于大量不同層次和范圍的散見(jiàn)法律文件形式來(lái)表現(xiàn)，因而在立法上帶來(lái)名稱,、用語(yǔ),、內(nèi)容的不一致，在執(zhí)法上帶來(lái)依據(jù)不統(tǒng)一和行為前后不統(tǒng)一,。這是造成各部門之間違法行為產(chǎn)生競(jìng)合的主要原因,。行政法表現(xiàn)形式的多樣化是行政違法行為發(fā)生競(jìng)合的重要原因。

——行政法法律,、法規(guī),、規(guī)章的數(shù)量特別多，內(nèi)容和范圍廣泛,。有權(quán)進(jìn)行立法的機(jī)關(guān)多,，有權(quán)力機(jī)關(guān)也有行政機(jī)關(guān)，導(dǎo)致部門內(nèi)的違法行為發(fā)生競(jìng)合,。

——行政法的不穩(wěn)定性是行政違法行為發(fā)生競(jìng)合的重要因素,。行政法富于變動(dòng)而缺乏相對(duì)穩(wěn)定性。這是因?yàn)樾姓聞?wù)的發(fā)展和多變,。這種改變的結(jié)果造成舊法未廢止,，新法已生效，易產(chǎn)生競(jìng)合,。各部門管理行政事務(wù)的廣泛性,、復(fù)雜性也是造成各部門內(nèi)違法行為競(jìng)合的重要原因。

一種違法行為違反多個(gè)法律,，構(gòu)成了兩種或兩種以上的違法,，在執(zhí)法過(guò)程中就產(chǎn)生了兩個(gè)問(wèn)題：一是將違法行為競(jìng)合定性為數(shù)個(gè)違法行為還是定性為一種違法行為；二是定性為一種違法行為又該適用哪部法律,、法規(guī),、規(guī)章進(jìn)行處罰,。

對(duì)于第一個(gè)問(wèn)題，可以從行政違法行為的構(gòu)成上來(lái)分析,。一種完整的違法行為,，它包括違法的主體、客體,、主觀方面,、客觀方面四個(gè)內(nèi)容，它應(yīng)是基于一個(gè)故意或過(guò)失,，實(shí)施了一種行為,。而行政違法行為的競(jìng)合正是基于一個(gè)故意或過(guò)失，實(shí)施了一種行為,，只不過(guò)它侵犯的客體有可能是多個(gè),，因違法行為的竟合本質(zhì)上是一種違法，因而應(yīng)定性為一種違法行為,。

對(duì)于第二個(gè)問(wèn)題,，也即是行政違法行為的法律適用問(wèn)題，筆者認(rèn)為不能籠統(tǒng)地一概而論,，而應(yīng)根據(jù)分類視其具體情況而定,。

(一)違法行為的部門間競(jìng)合。

1.有明文規(guī)定適用轉(zhuǎn)致的,。對(duì)于有明文規(guī)定適用轉(zhuǎn)致的,，應(yīng)當(dāng)按法律法規(guī)指向進(jìn)行適用。如當(dāng)事人違法發(fā)布藥品廣告,，它同時(shí)違反了《藥品管理法》與《廣告法》,，但根據(jù)《藥品管理法》第五十四條的規(guī)定，將其指向《廣告法》,，  因而其最終應(yīng)適用的是《廣告法》,，這是法律有明文規(guī)定轉(zhuǎn)致適用的情況。

2.無(wú)明文規(guī)定適用轉(zhuǎn)致的,。對(duì)于無(wú)明文規(guī)定轉(zhuǎn)致適用的,，應(yīng)按行政處罰一事不再罰的原則處理。如當(dāng)事人無(wú)證無(wú)照經(jīng)營(yíng)餐飲,，同時(shí)違反了《食品衛(wèi)生法》以及《無(wú)照經(jīng)營(yíng)查處取締辦法》的相關(guān)規(guī)定,，按照各自所屬部門，衛(wèi)生部門可以適用《食品衛(wèi)生法》,，工商行政管理部門可以適用《無(wú)照經(jīng)營(yíng)查處取締辦法》。如果其中一個(gè)部門已作出處罰決定,，根據(jù)行政處罰一事不再罰的原則,，另一部門就不能以相同的事實(shí),、相同的理由作出罰款的行政處罰。如果同一違法行為同時(shí)違反了數(shù)個(gè)法律規(guī)范而構(gòu)成不同的違法行為,，被不同的行政機(jī)關(guān)處以不同行政處罰,，則不違背一事不再罰的原則。

(二)違法行為部門內(nèi)的競(jìng)合,。

根據(jù)違法行為侵犯的客體是否相同,，違法行為部門內(nèi)的競(jìng)合又可分為單一競(jìng)合與復(fù)合競(jìng)合。

單一競(jìng)合指違法行為競(jìng)合侵犯的客體是唯一的,。如擅自改變企業(yè)名稱,，它既可以適用《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》，也可以適用《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》,，兩者的處罰并不相同,，《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》給予警告或處以一千元以上、一萬(wàn)元以下的罰款,，并限期辦理變更登記,；《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》則規(guī)定：“予以警告，沒(méi)收非法所得,，處以非法所得額三倍以下的罰款……”,，處罰幅度相對(duì)較大。那么究竟該適用哪部法律法規(guī)?從法律效力上來(lái)說(shuō),，《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》是由國(guó)務(wù)院頒布的行政法規(guī),，《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》是由國(guó)家工商總局頒布的行政規(guī)章，《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》較《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》的法律效力大,，但《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》是依照《中華人民共和國(guó)企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》,，對(duì)企業(yè)名稱實(shí)行分級(jí)登記管理的特別規(guī)定，根據(jù)特別規(guī)定優(yōu)于一般規(guī)定的原則,，應(yīng)適用《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》,。

復(fù)合競(jìng)合指違法行為侵犯的客體是一個(gè)以上，如當(dāng)事人利用他人的包裝袋灌裝自己生產(chǎn)的商品的行為,，根據(jù)當(dāng)事人的這一違法事實(shí),，可以認(rèn)定當(dāng)事人的行為實(shí)際上構(gòu)成了三種違法：一是侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)行為。因其使用他人包裝袋構(gòu)成未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人許可,，在同一種商品或類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或近似商標(biāo)的行為,；二是冒用他人的廠名、廠址構(gòu)成冒牌行為,；三是不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為,。因其擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢,，使購(gòu)買者誤認(rèn)為是他人的知名商品,。那么，究竟應(yīng)該適用哪一部法律,、法規(guī),、規(guī)章?應(yīng)綜合考慮整個(gè)案情來(lái)確定違法行為競(jìng)合的法律適用。首先應(yīng)根據(jù)案件證據(jù)材料,，綜合分析,，然后通過(guò)“四看”來(lái)定性：一看違法行為的主觀故意?？茨膫€(gè)主觀故意明顯,，因?yàn)樵谶`法行為的構(gòu)成要件中，主觀故意起著非常大的作用,，有時(shí)甚至是決定性的作用,。因而，在競(jìng)合時(shí)就應(yīng)以主觀故意明顯的來(lái)定性,，主觀故意的認(rèn)定可通過(guò)詢問(wèn)筆錄中當(dāng)事人的陳述來(lái)推定,；二是以主要侵權(quán)方式定性。這也就是客觀方面,，違法行為中的侵權(quán)方式有很多種,，如果以商標(biāo)侵權(quán)行為為主要侵權(quán)方式，應(yīng)按商標(biāo)法律法規(guī)進(jìn)行處理,，以假冒他人廠名,、廠址為主要侵權(quán)方式的，要以按《產(chǎn)品質(zhì)量法》的規(guī)定進(jìn)行處理,；三是看違法行為情節(jié)與后果,。如果情節(jié)惡劣、后果嚴(yán)重按處罰較重的違法行為定性,。因?yàn)楦鶕?jù)具體法律,、法規(guī)及案件實(shí)際情況，如果處罰太輕,，就達(dá)不到懲處的目的,，從某種程度上說(shuō)，等于對(duì)違法行為的縱容,；四是看違法行為侵犯的客體,。因其侵犯的客體是多個(gè)，就要看主要侵犯的是哪個(gè)客體,。對(duì)違法行為的復(fù)合競(jìng)合,，不論是主觀故意、侵權(quán)方式還是違法行為的情節(jié)與后果都應(yīng)綜合考慮。從以上四個(gè)方面綜合考慮的目的就是確定違法行為的本質(zhì),，只有認(rèn)定了違法行為的本質(zhì),，揭示違法行為的要害及實(shí)質(zhì)，是擾亂市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)秩序還是其他,，才能為違法行為的復(fù)合競(jìng)合準(zhǔn)確性。

（作者單位：重慶市工商局九龍坡區(qū)分局）