文章內容: 作者:林則達

一,、 企業(yè)法人的概念
企業(yè)法人,，通常簡稱企業(yè)，是指具有民事權利能力和民事行為能力,，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的經(jīng)濟組織,。
企業(yè)法人應當具備下列條件:(一)依法經(jīng)主管機關核準登記成立;(二)有符合國家規(guī)定的資金數(shù)額;(三)有自己的名稱、組織章程,、組織機構和住所;(四)能夠獨立承擔民事責任,。

二、 企業(yè)法人的形態(tài)
企業(yè)法人是公司的上位概念,，其形態(tài)包括:(一)全民所有制企業(yè);(二)集體所有制企業(yè);(三)聯(lián)營企業(yè)(具備法人資格的);(四)私營有限責任公司;(五)中外合資經(jīng)營企業(yè);(六)中外合作經(jīng)營企業(yè)(具備法人資格的);(七)外資企業(yè)(具備法人資格的);(八)有限責任公司;(九)國有獨資公司;(十)股份有限公司,。
國有企業(yè)法人終止可能涉及的企業(yè)法人形態(tài)為:(一)、(三),、(五),、(六)、(八),、(九)和(十),。
本文所指企業(yè)法人不包括以下不具法人資格的經(jīng)濟組織形態(tài):
(一)個體工商戶;(二)自然人合伙;(三)聯(lián)營(不具備法人條件的);(四)私營獨資企業(yè);(五)私營合伙企業(yè);(六)個人獨資公司;(七)合伙企業(yè);(八)中外合作經(jīng)營企業(yè)(不具備法人條件的);(九)外資企業(yè)(不具備法人條件的);(十)外國企業(yè)代表處;(十一)分支機構或者分公司;(十二)其他不具備法人資格的經(jīng)濟組織。

三,、 企業(yè)法人解散的概念和事由
本文所指的企業(yè)法人解散,，是指已經(jīng)成立的企業(yè)，因企業(yè)章程或者法定事由出現(xiàn)而停止企業(yè)的經(jīng)營活動,，并開始企業(yè)的清算，使企業(yè)法人資格消滅的法律行為,。清算程序結束后,，企業(yè)法人應當辦理注銷登記手續(xù)。
企業(yè)法人解散事由主要如下:(一)歇業(yè)或者視為歇業(yè);(二)依法被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照;(三)依法被撤銷;(四)依法被責令關閉;(五) 章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn);(六)投資人(股東/開辦人/上級單位)決議解散;(七)因企業(yè)合并分立需要解散;(八)人民法院裁決解散;(九)被依法宣告破產

四,、 企業(yè)法人解散的清算義務人
針對我國企業(yè)不同的性質,，對清算義務人歸納如下:
國有企業(yè):國有企業(yè)的投資主體是國家，國家是國有企業(yè)的惟一股東,，其上級主管部門代表國家管理國有企業(yè),。國有企業(yè)終止后，其上級主管部門為清算主體,。
聯(lián)營企業(yè)(具備法人資格的):聯(lián)營企業(yè)是不同投資主體共同投資成立的,，聯(lián)營各方是企業(yè)股東。聯(lián)營企業(yè)終止后,，聯(lián)營各投資主體為清算主體,。與此相關,，合資企業(yè)、參股企業(yè)等由多個股東,，多個發(fā)起人成立的企業(yè),，各發(fā)起人都是企業(yè)終止后的清算主體。只有一個投資主體的企業(yè),，其投資主體為惟一清算主體,。如子公司的清算主體是其母公司。
外商投資企業(yè):合營各方(中外合資經(jīng)營企業(yè)),，合作各方(中外合作經(jīng)營企業(yè)),，外方投資人(外資企業(yè))。
有限責任公司:按照我國公司法規(guī)定,，有限責任公司的清算組由股東組成,，股東是清算主體。按照公司法該條的規(guī)定,，可以理解為有限責任公司的全體股東都有在公司終止后清理公司債權債務的責任,，全體股東都是清算主體，均可以起訴應訴,。
國有獨資公司:股東,。
股份有限公司:按照公司法的規(guī)定，股份有限公司的清算組由股東大會選定股東人選組成,。因此,，根據(jù)該條的規(guī)定，只有股東大會選定的股東才是清算主體,，并不是全體股東都有清理公司債權債務的義務,。但有一點是肯定的，清算主體不會超出股東的范圍,?；诖耍绻蓶|大會不選定股東人選,，清算主體不能確定,，再加上起訴股份有限公司的全體股東在實踐中也行不通，因此訴訟問題是個難題,。如果股東大會不選定股東人選,，可以根據(jù)公司法關于股東大會由董事長召集、清算組由股東大會選定股東組成的規(guī)定,，確定股份有限公司的董事會為清算主體,。因此，在股東大會不選定股東人選組成清算組的情況下,，董事會應當是清算主體,，可以起訴應訴,。

五、 企業(yè)法人解散的清算程序
(一) 有限責任公司司/國有獨資公司/股份有限公司解散后清算程序
公司除因合并,、分立而解散外的其他事由而解散的,，應當在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內成立清算組，開始清算,。有限責任公司的清算組由股東組成,股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成,。逾期不成立清算組進行清算的，債權人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組進行清算,。人民法院應當受理該申請,并及時組織清算組進行清算,。
清算組在清算期間行使下列職權: (一)清理公司財產,分別編制資產負債表和財產清單;(二)通知、公告?zhèn)鶛嗳?(三)處理與清算有關的公司未了結的業(yè)務;(四)清繳所欠稅款以及清算過程中產生的稅款;(五)清理債權,、債務;(六)處理公司清償債務后的剩余財產;(七)代表公司參與民事訴訟活動,。
清算組應當自成立之日起十日內通知債權人,并于六十日內在報紙上公告。債權人應當自接到通知書之日起三十日內,未接到通知書的自公告之日起四十五日內,向清算組申報其債權,。債權人申報債權,應當說明債權的有關事項,并提供證明材料,。清算組應當對債權進行登記。在申報債權期間,清算組不得對債權人進行清償,。
清算組在清理公司財產,、編制資產負債表和財產清單后,應當制定清算方案,并報股東會、股東大會或者人民法院確認,。公司財產在分別支付清算費用,、職工的工資、社會保險費用和法定補償金,繳納所欠稅款,清償公司債務后的剩余財產,有限責任公司按照股東的出資比例分配,股份有限公司按照股東持有的股份比例分配,。清算期間,公司存續(xù),但不得開展與清算無關的經(jīng)營活動,。公司財產在未依照前款規(guī)定清償前,不得分配給股東。
清算組在清理公司財產,、編制資產負債表和財產清單后,發(fā)現(xiàn)公司財產不足清償債務的,應當依法向人民法院申請宣告破產,。公司經(jīng)人民法院裁定宣告破產后,清算組應當將清算事務移交給人民法院。公司被依法宣告破產的,依照有關企業(yè)破產的法律實施破產清算,。
公司清算結束后,清算組應當制作清算報告,報股東會、股東大會或者人民法院確認,并報送公司登記機關,申請注銷公司登記,公告公司終止,。
(二) 國有企業(yè)清算程序
企業(yè)法人解散,，應當成立清算組織，進行清算,。企業(yè)法人被撤銷,、被宣告破產的，應當由主管機關或者人民法院組織有關機關和有關人員成立清算組織,，進行清算,。
企業(yè)法人歇業(yè),、被撤銷、宣告破產或者因其他原因終止營業(yè),，應當向登記主管機關辦理注銷登記,。企業(yè)法人辦理注銷登記，應當提交法定代表人簽署的申請注銷登記報告,、主管部門或者審批機關的批準文件,、清理債務完結的證明或者清算組織負責清理債權債務的文件。經(jīng)登記主管機關核準后,，收繳《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》,、《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》副本，收繳公章,，并將注銷登記情況告示知其開戶銀行,。
(三) 外商投資企業(yè)清算程序
外商投資企業(yè)清算程序適用《外商投資企業(yè)清算辦法》和《公司法》。
(四) 破產清算程序
國有企業(yè)破產清算程序適用《破產法》和《最高人民法院關于審理破產案件若干問題的規(guī)定》,。
除國有企業(yè)外的其他企業(yè),，包括但不限于有限責任公司、國有獨資公司,、股份有限公司,、外商投資企業(yè)，適用《民事訴訟法》和《最高人民法院關于審理破產案件若干問題的規(guī)定》,。

六,、 企業(yè)法人解散后(注銷前)訴訟主體確定
企業(yè)法人解散后，應當依法進行清算,，清算程序結束辦理工商注銷登記后,，該企業(yè)法人才歸于消滅。因此,，企業(yè)法人解散后至被注銷登記前,，該企業(yè)法人仍應視為存續(xù)。
企業(yè)解散后的訴訟主體確定可以總結如下:
1,、企業(yè)解散后,，如企業(yè)成立清算組負責清理債權債務的，清算組為訴訟主體,，可以起訴應訴,。債權人起訴解散企業(yè)應以清算組為被告。
2,、企業(yè)解散后,，被登記主管部門注銷登記，但無清算組織負責清理債權債務的,，負有清算之責的主體為訴訟主體,。債權人起訴該企業(yè)應以清算義務人為被告,。
3、企業(yè)解散后未注銷登記,，該企業(yè)法人仍視為存續(xù),，無清算組織負責清理債權債務的，可以自己的名義進行訴訟活動,。企業(yè)和清算義務人也可以成為共同訴訟主體,，債權人起訴解散企業(yè)的可以將企業(yè)和清算義務人列為共同被告。如果該企業(yè)法人組成人員下落不明,，無法通知參加訴訟,，債權人以解散企業(yè)的清算義務人為被告起訴的，也可予以準許,。

七,、 企業(yè)法人解散后(注銷前)清算義務人民事責任承擔
企業(yè)法人因被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照、被撤銷或歇業(yè)后等原因導致解散的,，應當依法成立清算組,，對原企業(yè)進行清算，并以原企業(yè)的財產對外獨立承擔民事責任,。
關于清算義務人如何承擔責任如下:
1,、企業(yè)法人因被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照、被撤銷或歇業(yè)后等原因導致解散后,，未按照規(guī)定成立清算組,，債權人以解散企業(yè)和清算義務人為共同被告的，法院應當判決清算義務人在判決生效之日起三個月內對原企業(yè)進行清算,，并以清算后的財產承擔責任,。清算義務人一般不承擔原企業(yè)債務的清償責任。
2,、清算義務人對原企業(yè)具有虛假出資,、注冊資金投資不到位或抽逃注冊資金的情形，應當按照法律規(guī)定承擔相應的民事責任,。
3,、清算義務人占有、侵吞,、藏匿,、轉移原企業(yè)財產對債權人造成損害，應當在其侵占,、藏匿,、轉移,、處分的財產范圍內承擔賠償責任,。清算義務人對一個或多個債權人承擔的責任累計已經(jīng)達到其應當承擔的數(shù)額限額的,，對原企業(yè)的其他債權人不再承擔賠償責任。
4,、清算義務人怠于履行清算義務給債權人造成損害的,，應承擔侵害債權的賠償責任。
5,、清算義務人和企業(yè)主體混同情況下,，清算義務人可能為企業(yè)債務承擔連帶責任(刺破公司面紗)。
二零零六年一月一日實施的新公司法第二十條規(guī)定:“公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任,，逃避債務,，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任,?！?br/>上海市高院頒布的《關于審理涉及公司訴訟案件若干問題的意見(二)》第五條中也規(guī)定了“因下列情形致使公司與其股東之間難以區(qū)分，導致公司無力對外清償債務的,，公司的債權人可以要求控制股東對公司的債務承擔連帶責任:(1)公司的盈利與股東的收益不加區(qū)分,，致使雙方財務帳目嚴重不清的;(2)公司與股東的資金混同，并持續(xù)地使用同一銀行帳戶的;(3)公司與股東之間的業(yè)務持續(xù)地混同,，公司交易行為,、交易方式、交易價格等均由控制股東支配的,?！?/p>

八、 企業(yè)法人注銷后訴訟主體的確認
企業(yè)法人已被注銷,，對注銷前原企業(yè)的債權債務引發(fā)的訴訟,，按照以下原則確定訴訟主體:
企業(yè)法人因被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照、撤銷,、歇業(yè)等原因解散后,，工商行政管理機關已辦理了注銷登記，原企業(yè)法人消滅,。對于以原企業(yè)法人名義提起的訴訟,，或被告是原企業(yè)法人的，法院應當告知原告以清算義務人或者保結人的名義起訴,，或以清算義務人或者保結人為被告起訴,。
企業(yè)法人辦理注銷登記后，其清算義務人或保結人有權以原企業(yè)對外享有的債權起訴債務人,。債權人有權以原企業(yè)遺留的債務起訴原企業(yè)的清算義務人或保結人,。

九、 企業(yè)法人注銷后的保結人民事責任承擔問題
(一)保結人在《企業(yè)法人注銷保結書》中僅承諾對原企業(yè)未了債權債務負責處理，一般應理解為對被注銷企業(yè)的債權債務承擔清理責任,，而非清償責任或對債務的擔保,。如企業(yè)在被吊銷、撤銷或歇業(yè)后未經(jīng)清算的情況下即被注銷,，保結人應當承擔清算責任,。故在訴訟中，一般僅應判令保結人在判決生效之日起三個月內對被注銷企業(yè)的債權債務進行清算,，并以清算后的財產對債權人承擔責任,。
(二)企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照、被撤銷或歇業(yè),，經(jīng)過適當清算程序對企業(yè)的債權債務清理完畢而注銷,。債權人以原企業(yè)所欠債務起訴保結人的，保結人應當舉證對原企業(yè)進行清算且已完畢的證據(jù),。對債權人的起訴,，保結人應當以原企業(yè)剩余的財產對債權人承擔責任。如原企業(yè)已無財產或現(xiàn)有財產不足清償?shù)?，保結人不承擔責任,。
(三)企業(yè)因被吊銷、撤銷或歇業(yè)后等原因解散后,，保結人對原企業(yè)具有虛假出資,、注冊資金投資不到位或抽逃注冊資金的情形，應當按照法律規(guī)定承擔相應的補償責任,。
(四)保結人占有,、侵吞、藏匿,、轉移原企業(yè)財產對債權人造成損害,，應當在其侵占、藏匿,、轉移,、處分的財產范圍內承擔賠償責任。保結人對一個或多個債權人承擔的責任累計已經(jīng)達到其應當承擔的數(shù)額限額的,，對原企業(yè)的其他債權人不再承擔賠償責任,。
(五)保結人在《企業(yè)法人注銷保結書》中明確承諾對注銷企業(yè)的債權債務予以承擔或擔保，應當認定保結人受讓原企業(yè)債權債務或對原企業(yè)的債務進行擔保,，實體處理上應按照債權債務轉讓或擔保作相應處理,。
(六)清算義務人和企業(yè)主體混同情況下，清算義務人可能為企業(yè)債務承擔連帶責任(刺破公司面紗),。

十,、 企業(yè)法人解散和注銷程序中的法律建議
(一)審查出資驗證,，避免出資不足的情形。如開業(yè)時存在出自不足,，在企業(yè)運作時采取彌補措施,。
(二)規(guī)范關聯(lián)交易，避免出現(xiàn)被認定為抽逃出資的情形,。
(三)規(guī)范企業(yè)運作，避免出現(xiàn)以下情況:(1)公司的盈利與股東的收益不加區(qū)分,，致使雙方財務帳目嚴重不清的;(2)公司與股東的資金混同,，并持續(xù)地使用同一銀行帳戶的;(3)公司與股東之間的業(yè)務持續(xù)地混同，公司交易行為,、交易方式,、交易價格等均由控制股東支配的。
(四)注意《企業(yè)法人注銷保結書》中的措辭,，避免因措辭不當承擔責任
《企業(yè)法人注銷保結書》建議措辭:注銷企業(yè)如有未了債權債務,，保結人負責清理。
《企業(yè)法人注銷保結書》不建議的措辭:(1)注銷企業(yè)如有債權債務由保結人承擔;(2)注銷企業(yè)如有債權債務由保結人擔保;(3)保結人對注銷企業(yè)未了債權債務承擔責任,。