一、引言

在到香港學(xué)習(xí)和從事香港律師執(zhí)業(yè)以前,， 我在內(nèi)陸執(zhí)業(yè)從事民商事及涉外訴訟業(yè)務(wù)多年,，在全國的許多地方的高院、中院,、基層人民法院,、法庭都開過庭。對全國各地的法庭例北京,、上海的法庭,，中等城市例如杭州、蘇州的法庭,，不發(fā)達(dá)地區(qū)例如東北地區(qū)的法庭的開庭都有過一些體驗,。 在香港執(zhí)業(yè)以后，我也從事民事,、商事的訴訟業(yè)務(wù),，因而也經(jīng)常需要在香港高等法院、區(qū)法院參加庭審,。 常常有香港和內(nèi)陸的同行好奇的問：在法庭開庭和在香港法庭開庭,，是一種怎樣的不同體驗？

二,、 香港與內(nèi)陸的訴訟制度孰優(yōu)孰劣

從普羅大眾的角度來看,，我覺得香港的訴訟法律制度與內(nèi)陸的訴訟法律制度各有優(yōu)劣之處。 我聽到和看到太多的對內(nèi)陸法律制度全盤否定的觀點,，但在香港執(zhí)業(yè)深入了解后,， 我真的覺得內(nèi)陸的法律制度其實也有其可取之處，雖然不可否認(rèn)存在重大的瑕疵,。

（1） 訴訟制度的效率 - 內(nèi)陸優(yōu)于香港

內(nèi)陸的民商事訴訟,， 一般案件正常情況下3-4個月差不多就能結(jié)案下判決書，6個月應(yīng)該差不多都能完結(jié)。 而在香港,，一件被告應(yīng)訴的民商事案件,，從起訴到法庭審?fù)曜鞒雠袥Q，很多會需要一兩年,，比較快的我覺得也會需要8個月到一年,。 香港沒有審理案件的時間限制，大量的案件幾年都還沒審?fù)辍?雖然香港力圖通過民事司法制度的改革（Civil Justice Reform）提高效率,，但收效并不明顯,。 試想，如果你是原告,，你會中意內(nèi)陸的訴訟法律制度,，還是香港的訴訟法律制度？

（2） 訴訟費用成本 - 內(nèi)陸優(yōu)于香港

香港的訴訟比較慢,，而且總體上當(dāng)事人需要支出的費用比內(nèi)陸貴,。 雖然香港的法院基本不收訴訟費用（司法公共資源免費），但是香港的律師費用總體上比內(nèi)陸貴,。 香港普遍實施按時收費的制度,，律師一般收費2500到5000每小時不等。 對于標(biāo)的額比較小或不太大的案件,，如果原告的案子不是非常的強(qiáng),，并且被告有財產(chǎn)可供執(zhí)行，我都會建議客戶三思,，要不要再雪上加霜的花錢打官司,。  因而，對于大量的金額不大的案子,，香港的比較昂貴的訴訟制度,，對于實現(xiàn)法律正義是一個障礙。 偏偏香港的普通法制度的訴訟,，本身程序復(fù)雜,，一般的老百姓是根本不太可能不用律師自己打官司的。

與香港的情況相比,，雖然內(nèi)陸的法院要收一筆不小的訴訟費用,，但內(nèi)陸的律師費用相對而言還是比較低的，對于大量的中小額度（例如幾十萬,、一兩百萬人民幣）標(biāo)的的案件,，當(dāng)事人在內(nèi)陸訴訟制度下的訴訟成本會明顯低于在香港訴訟制度下的成本。

（3）法官的公正廉潔 - 香港明顯優(yōu)于內(nèi)陸

雖然內(nèi)陸也有許多案件公正審理的,，許多法官能做到獨立審案,。 但是,，我在內(nèi)陸執(zhí)業(yè)期間，看到和碰到太多的腐敗和不公正 的法官,，種種劣行不一一列舉。 在內(nèi)陸做律師,，經(jīng)常需要考慮,，有沒有熟人朋友同學(xué)在法院，可以打個招呼,。 在香港,，法官的公正廉潔是毋庸置疑的；在香港做律師,，我可以非常有信心的說,，律師完全不用考慮法官是否清正廉潔，完全不用托關(guān)系找人,。 在香港打官司,，贏官司靠的是法律知識和經(jīng)驗，不是別的,。

（4）程序公正 - 香港優(yōu)于內(nèi)陸

香港的訴訟程序非常注重程序公正,，對于各種程序問題上的爭議， 除非雙方自愿達(dá)成一致,，否則都要上庭擺事實講道理由法庭決定,。 同時，香港的訴訟制度也更加靈活,，不死板,。例如，各種訴訟時限的規(guī)定,， 不是死的,；如果你有充分理由，法庭都可以批準(zhǔn)延期（這也是造成訴訟拖延的一個原因）,。

（5）法官的專業(yè)水準(zhǔn) - 香港優(yōu)于內(nèi)陸

香港法官的專業(yè)水準(zhǔn),，確實都是比較高的。 內(nèi)陸雖然也有很多優(yōu)秀的專業(yè)水平不錯的法官,，但水平參差不齊,，差勁的法官也不少。 隨便找出一篇香港的法庭判決書（www.judiciary.gov.hk網(wǎng)站可以查到所有的法庭判決書）,， 每一份都是條例清楚,，擺事實講道理，幾十頁甚至上百頁的判決書,，實實在在的水平,。  相比之下，內(nèi)陸法院的判決書，許多事寥寥數(shù)語,，甚至邏輯不清,。

三、幾點觀察

（1） 內(nèi)陸民事訴訟程序中,，律師與當(dāng)事人的角色混亂,。

在內(nèi)陸的民商訴訟程序中， 律師是作為當(dāng)事人的代理人（agent）的角色,。  無論是有關(guān)事實的問題還是法律的問題,， 那些話應(yīng)該是律師說的，那些話應(yīng)該是當(dāng)事人自己說的,，似乎并沒有明顯的區(qū)分,。 例如，若干年前的一家婚姻案件中,，對方律師（代表丈夫）在法庭上說,，我方當(dāng)事人（妻子）在家庭生活中懶惰，沒工作也不做家務(wù),，還經(jīng)常發(fā)脾氣,，導(dǎo)致夫妻關(guān)系破裂。  我馬上提醒法庭,，對方是律師,，不是當(dāng)事人，也不是證人,， 在法庭上對我方當(dāng)事人在日常生活中的表現(xiàn)發(fā)表這樣的意見是不恰當(dāng)?shù)模y道律師你看到了這些,？如果你沒有看到，你憑什么說這些,？）,。 然而對方律師說他是代理人，他是代表他的當(dāng)事人說的,。 法官也弄不清楚,，只好馬虎收場。

在香港,，律師在訴訟中的身份是完全獨立于當(dāng)事人的,。 處了在特定程序（例如離婚程序）中外，法庭程序中如果委托了律師出庭,，律師代表當(dāng)事人的利益出庭,，法庭上一切由律師處理，當(dāng)事人自己是不必出庭的,，出庭也沒有發(fā)言權(quán)（除非作為證人就事實問題作證）,。 而同時,，律師也絕對不會就事實問題空口說白話，事實是由證人（當(dāng)事人自己也可以是證人）作證及證據(jù)來證明的,。

我認(rèn)為在內(nèi)陸的民事訴訟程序改革中,，極有必要有必要厘清律師的角色。 在訴訟程序中,，律師角色與當(dāng)事人的角色不應(yīng)該是重復(fù)的,。律師要維護(hù)當(dāng)事人的利益，但不應(yīng)該簡單的是代替當(dāng)事人在法庭說話的工具,。

（2）內(nèi)陸訴訟中，律師常常當(dāng)庭說謊,，完全不顧及誠實正直（integrity）的專業(yè)守則,。

在香港，有關(guān)事實的所有問題,，必須由證據(jù)證明,，或者由當(dāng)事人自己說（出庭作證，或以誓章的形式出具證言）,， 律師絕對不能故意說謊欺騙法庭的,，律師的專業(yè)守則中有重要的一條就是必須正直（integrity)。

在內(nèi)陸,，由于通常律師可以代當(dāng)事人就事實問題發(fā)言,， 遇到書面證據(jù)不能證明的問題，很多律師就按照怎樣對當(dāng)事人有利就怎么說的原則來處理了,，有的甚至毫無顧忌的明顯說謊（只要對方?jīng)]有書面證據(jù)證明,，律師就抵賴，雖然明顯撒謊）,，即使被當(dāng)初揭穿也無所謂,。  一些律師甚至以此為傲，覺得這是自己的本事,，維護(hù)了當(dāng)事人的利益,。

（3）律師執(zhí)業(yè)規(guī)則也守則

在香港，關(guān)于律師的專業(yè)守則,，律師與客戶的關(guān)系,、律師與法庭、律師與其他律師的關(guān)系有一套非常完善的普通法原則及引申出來的執(zhí)業(yè)規(guī)則,。 律師在執(zhí)業(yè)過程中,， 遇到各種執(zhí)業(yè)問題，適用這些原則規(guī)則就可以清楚知道該怎么做,、不該怎么做,。 反觀內(nèi)陸,，律師執(zhí)業(yè)規(guī)則與守則缺乏一套完整的理論體系，即使有執(zhí)業(yè)守則也是零散的,，難以解決許多實際的問題,。

我覺得，律師執(zhí)業(yè)制度是內(nèi)陸需要特別想普通法學(xué)習(xí)借鑒的,。

有關(guān)內(nèi)陸-香港跨境訴訟的問題,，歡迎與閆律師咨詢交流。