一、爭議焦點

對于達到退休年齡的人員在工作中受傷能否享受工傷待遇的問題,，有不同的觀點和爭議,，主要有以下兩種觀點：

一種觀點認為，離退休人員與用人單位之間形成的是勞務關系,，因此在工作中受傷就不適用《工傷保險條例》,；

另一種觀點是，離退休人員在單位工作中受傷,，應當認定為工傷,，適用《工傷保險條例》。

二,、基本案情

2013年1月3日18時35分許,，夏某在下班途中遭受了非本人主要責任的交通事故。夏某向被告某區(qū)人力資源與社會保障局提出工傷認定申請,，被告于2014年1月2日受理,，經(jīng)審查后認為,，第三人2013年1月3日發(fā)生的傷害，符合《工傷保險條例》第十四條第（六）項的規(guī)定,，屬于工傷認定范圍,。依法作出了《認定工傷決定書》，認定夏某為工傷,。

原告A公司不服,，認為夏某已達到退休年齡，其與原告之間系勞務關系,。因此,，請求依法撤銷被告作出的認定工傷決定。

三,、裁判觀點

法院認為：根據(jù)《工傷保險條例》第十四條第（六）項規(guī)定,，職工在上下班途中，受到非本人主要責任的交通事故的應當認定為工傷,。夏某在2013年1月3日下班途中發(fā)生了非本人主要責任的交通事故,，屬于工傷范圍。

另,，依據(jù)《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第七條規(guī)定,，用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或領取退休金的人員發(fā)生用工爭議，向人民法院提起訴訟的,，人民法院應當按勞務關系處理?，F(xiàn)有證據(jù)證明第三人未享受城鎮(zhèn)職工養(yǎng)老保險退休待遇或領取了退休金，因此,，被告認定原告與當事人之間存在勞動關系于法不悖,。根據(jù)《工傷保險條例》第十九條第二款規(guī)定，職工或者其近親屬認為是工傷,，用人單位不認為是工傷的,，由用人單位承擔舉證責任。現(xiàn)原告未能提供相應證據(jù)證明其主張,，故原告的上述訴稱本院難以采信,。綜上，法院做出了駁回原告A公司的訴訟請求,。

四,、律師評析

（一）實踐中的爭議

對于達到退休年齡的勞動者在工作中傷亡的，是否認定工傷的問題未作明確規(guī)定,，各地對此也有不同的認識,。大致有三種情況：

一是明確規(guī)定不予受理。例如,，《北京市實施〈工傷保險條例〉辦法》第21條規(guī)定：'工傷認定申請有下列情形之一的,，不予受理……(二)受傷害人員是用人單位聘用的離退休人員或者超過法定退休年齡的……'

二是明確規(guī)定可以享受勞動保險,。例如，《關于實施〈上海市工傷保險實施辦法〉若干問題的通知》第28條規(guī)定,，上海市用人單位聘用的退休人員發(fā)生事故傷害的,，其工傷認定、勞動能力鑒定按照《上海市工傷保險實施辦法》的規(guī)定執(zhí)行,，工傷保險待遇參照《上海市工傷保險實施辦法》的規(guī)定由聘用單位支付,。

三是沒有規(guī)定。例如,，《山東省貫徹〈工傷保險條例〉試行辦法》對此問題就沒有規(guī)定。

（二）達到退休年齡的勞動者受傷可以適用《工傷保險條例》

我們認為,，超過法定退休年齡的勞動者在工作時間內因工作原因傷亡的,，應當適用《工傷保險條例》的規(guī)定進行工傷認定。理由如下：

第一,，勞動者達到法定退休年齡,，勞動合同并不是自動終止。根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第44條的規(guī)定,，勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的,，勞動合同終止。通過法律條文我們可以明確,，只有當勞動者可以享受基本養(yǎng)老保險待遇時勞動合同才終止,。但是《勞動合同法實施條例》對其進行了限縮解釋，在第21條規(guī)定'勞動者達到法定退休年齡的,，勞動合同終止,。'

實際上，退休年齡和享受基本養(yǎng)老待遇是兩個不同的概念,，多數(shù)情況下達到退休年齡就能享受到養(yǎng)老保險待遇,，可是也有很多情下，達到退休年齡并不能享受養(yǎng)老保險待遇,。尤其是進城務工的農民,，即使達到退休年齡也很難享受要老保險待遇。因此,，《勞動合同法》第44條并沒有以退休為勞動合同終止的情形之一是正當?shù)摹?/p>

但是,，《勞動合同實施條例》第21條規(guī)定實際上將勞動合同終止的范圍擴大了?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》（法釋〔2010〕12號）第七條規(guī)定,，用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或領取退休金的人員發(fā)生用工爭議，按勞務關系處理,。也強調只有享受養(yǎng)老保險待遇或者領取退休金的才能按照勞務關系處理,。

第二,，達到法定退休年齡繼續(xù)為用人單位工作的勞動者，屬于《勞動法》調整的對象,。勞動部《關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第2條規(guī)定：'中國境內的企業(yè),、個體經(jīng)濟組織與勞動者之間，只要形成勞動關系,，即勞動者事實上已成為企業(yè),、個體經(jīng)營組織的成員，并為其提供有償勞動,，適用勞動法,。'勞動部《關于實行勞動合同制度若干問題的通知》第13條規(guī)定'以享受養(yǎng)老保險待遇的離退休人員被再次聘用時，用人單位應與其簽訂書面協(xié)議,，明確聘用期內的工作內容,、報酬、醫(yī)療,、勞動待遇等權利和義務,。'可見上述規(guī)定并未將超過法定退休年齡的勞動者排除在《勞動法》調整的范圍之外。

第三,，超過法定退休年齡的勞動者與用人單位之間的關系仍是勞動關系,。勞動關系與勞務關系是有很多區(qū)別的，大體上來說有以下幾點區(qū)別：(1)主體范圍不同：勞動關系的主體一方是法人或者其他組織,，另一方是勞動者,。勞務關系的雙方既可以是法人與法人之間、法人與自然人之間,，也可以是自然人之間,，其表現(xiàn)形式較多。(2)法律地位不同：在勞動關系中,，雙方的法律地位不平等,，是一種管理與被管理的關系。在勞務關系中,，雙方的法律地位是平等的,，不存在管理與被管理的關系。(3)雇主的義務不同：在勞動關系中,，用人單位除按約定支付勞動者工資外,，還應當為其繳納各種社會保險費用。在勞務關系中,，勞動者僅可得到勞動報酬,，即勞動者提供勞務，用人單位支付約定的勞務報酬,，勞動者無權要求用人單位為其繳納各種社會保險費用,。(4)適用法律不同：因勞動關系發(fā)生的糾紛適用《勞動法》,，而因勞務關系發(fā)生的糾紛則適用《合同法》。

用人單位聘用超過法定退休年齡的勞動者,，更符合勞動關系的特征,，雖然在實際中對那種超過退休年齡的勞動者，用人單位無法為其繳納社保,，社保部門也不要求用人單位去繳納,。但是，社保部門卻對未交滿15年養(yǎng)老保險金的勞動者而不能依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的,，仍允許用人單位為其繳納養(yǎng)老保險金,。也就是說，僅僅以不能繳納社保就作為區(qū)分勞動關系和勞務關系的根據(jù),，理由不足,。況且有的情況下還是能夠繳納進去的。所以,，聘用超過法定退休年齡的勞動者宜認定為勞動關系，而不是勞務關系,。

第四,，超過法定退休年齡的勞動者在工作時間內因工作原因傷亡的，屬于《工傷保險條例》的調整范圍,。《工傷保險條例》第2條第2款規(guī)定：'中華人民共和國境內的各類企業(yè)的職工和個體工商戶的雇工,，均有依照本條例的規(guī)定享受工傷保險待遇的權利。'第61條第1款規(guī)定：'本條例所稱職工,，是指與用人單位存在勞動關系(包括事實勞動關系)的各種用工形式,、各種用工期限的勞動者。'從上述規(guī)定來看,，均沒有將超過法定退休年齡的勞動者排除在《工傷保險條例》的調整范圍之外,。

最高人民法院在《關于離退休人員與現(xiàn)工作單位之間是否構成勞動關系以及工作時間按內受傷是否適用〈工傷保險條例〉問題的答復》(〔2007〕行他字第6號)中指出，'根據(jù)《工傷保險條例》第二條,、第六十一條等有關規(guī)定,，離退休人員受聘與現(xiàn)工作單位，現(xiàn)工作單位已經(jīng)為其繳納了工傷保險費,，其在受聘期間因工作受到事故傷害的,，應當適用《工傷保險條例》的有關規(guī)定處理'。于2010年3月17日作出的《關于超過法定退休年齡的進城務工農民因工傷亡的,，應否適用〈工傷保險條例〉請示的答復》(〔2010〕行他字第10號)中指出,，'用人單位聘用的超過法定退休年齡的進城務工農民，在工作時間內,、因工作原因傷亡的,，應當適用《工傷保險條例》的有關規(guī)定進行工傷認定',。

隨著我國老齡化的加劇，國家在一直研究延長退休年齡的問題,，也在研究如何更好地保障達到退休年齡人員再就業(yè)中產(chǎn)生傷害的問題,。我國現(xiàn)行的《勞動法》、《勞動合同法》,、《勞動合同法實施條例》等法律法規(guī)并沒有禁止勞動者超過法定退休年齡后與用人單位建立勞動關系,，行使勞動權利。再加上2016年3月28日,，人力資源社會保障部關于執(zhí)行《工傷保險條例》若干問題的意見（二）（人社部發(fā)〔2016〕29號）中明確規(guī)定了'達到或超過法定退休年齡,，但未辦理退休手續(xù)或者未依法享受城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險待遇，繼續(xù)在原用人單位工作期間受到事故傷害或患職業(yè)病的,，用人單位依法承擔工傷保險責任,。用人單位招用已經(jīng)達到、超過法定退休年齡或已經(jīng)領取城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險待遇的人員,，在用工期間因工作原因受到事故傷害或患職業(yè)病的,，如招用單位已按項目參保等方式為其繳納工傷保險費的，應適用《工傷保險條例》',。

因此,，為了更好的保護勞動者的合法權益，使其得到及時的救濟,，并順應時代的變化,，宜認定達到退休年齡的勞動者受到傷害的按照《工傷保險條例》處理。

轉自無訟閱讀 劉戀 郭合普 上海豐兆律師事務所