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一,、私募基金綜合法規(guī)

1.《證券法》

重點(diǎn)條款

第三條 本法所稱證券是指代表特定的財(cái)產(chǎn)權(quán)益，可均分且可轉(zhuǎn)讓或者交易的憑證或者投資性合同,。

解讀

私募基金屬于中國證券投資基金業(yè)協(xié)會監(jiān)管

2.《信托法》

重點(diǎn)條款

第二條 本法所稱信托,，是指委托人基于對受托人的信任，將其財(cái)產(chǎn)權(quán)委托給受托人,，由受托人按委托人的意愿以自己的名義,，為受益人的利益或者特定目的，進(jìn)行管理或者處分的行為,。

解讀

私募基金的法律本質(zhì)屬于信托關(guān)系

3.《證券投資基金法》

重點(diǎn)條款

第八十七條 非公開募集基金應(yīng)當(dāng)向合格投資者募集,，合格投資者累計(jì)不得超過二百人。

前款所稱合格投資者,，是指達(dá)到規(guī)定資產(chǎn)規(guī)?；蛘呤杖胨剑⑶揖邆湎鄳?yīng)的風(fēng)險(xiǎn)識別能力和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力,、其基金份額認(rèn)購金額不低于規(guī)定限額的單位和個人,。

2013年6月1日起施行。修訂后的《證券投資基金法》在加大基金持有人保護(hù)力度的同時(shí),，首次將非公開募集基金（私募基金）納入調(diào)整范圍,，這意味著私募證券投資基金獲得合法地位,。

4.《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》

重點(diǎn)條款

第二條 本辦法所稱私募投資基金（以下簡稱私募基金），是指在中華人民共和國境內(nèi),，以非公開方式向投資者募集資金設(shè)立的投資基金,。

私募基金財(cái)產(chǎn)的投資包括買賣股票、股權(quán),、債券,、期貨,、期權(quán),、基金份額及投資合同約定的其他投資標(biāo)的。

非公開募集資金,，以進(jìn)行投資活動為目的設(shè)立的公司或者合伙企業(yè),，資產(chǎn)由基金管理人或者普通合伙人管理的，其登記備案,、資金募集和投資運(yùn)作適用本辦法,。

解讀

私募基金可以采用合伙企業(yè)、公司以及契約等方式設(shè)立,。

二,、基金業(yè)協(xié)會規(guī)則

5.《私募投資基金募集行為管理辦法》    

重點(diǎn)條款

第二條 私募基金管理人、在中國證監(jiān)會注冊取得基金銷售業(yè)務(wù)資格的機(jī)構(gòu)（以下統(tǒng)稱募集機(jī)構(gòu)）及其從業(yè)人員以非公開方式向投資者募集資金的行為適用本辦法,。

在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（以下簡稱中國基金業(yè)協(xié)會）辦理私募基金管理人登記的機(jī)構(gòu),，在中國證監(jiān)會注冊取得基金銷售業(yè)務(wù)資格且成為中國基金業(yè)協(xié)會會員的機(jī)構(gòu)（以下簡稱基金銷售機(jī)構(gòu)）可以從事私募基金的募集活動，其他任何機(jī)構(gòu)和個人不得從事私募基金的募集活動,。

本辦法所稱募集行為包含推介私募基金,，發(fā)售基金份額（權(quán)益），辦理基金份額（權(quán)益）認(rèn)/申購（認(rèn)繳）,、贖回（退出）等活動,。    

解讀

私募基金募集主體只有兩種，在協(xié)會登記過的私募基金管理人直銷,；具有基金銷售業(yè)務(wù)資格且為基金業(yè)協(xié)會會員的機(jī)構(gòu)代銷,。

且私募基金管理人只能為其自行設(shè)立的私募基金募集。

6.私募投資基金合同指引1號(契約型私募投資基金合同內(nèi)容與格式指引)    

第三十八條 訂明與私募基金財(cái)產(chǎn)有關(guān)的事項(xiàng),，包括但不限于：

(一) 私募基金財(cái)產(chǎn)的保管與處分

（1）說明私募基金財(cái)產(chǎn)應(yīng)獨(dú)立于私募基金管理人,、私募基金托管人的固有財(cái)產(chǎn)，并由私募基金托管人保管,。私募基金管理人,、私募基金托管人不得將私募基金財(cái)產(chǎn)歸入其固有財(cái)產(chǎn)。

（3）私募基金管理人,、私募基金托管人因依法解散,、被依法撤銷或者被依法宣告破產(chǎn)等原因進(jìn)行清算的,，私募基金財(cái)產(chǎn)不屬于其清算財(cái)產(chǎn)。    

解讀

契約型私募基金的法律本質(zhì)明確是信托,。

7.私募投資基金合同指引2號（公司章程必備條款指引）    

（三）本指引所稱公司型基金是指投資者依據(jù)《公司法》,，通過出資形成一個獨(dú)立的公司法人實(shí)體(以下簡稱“公司”)，由公司自行或者通過委托專門的基金管理人機(jī)構(gòu)進(jìn)行管理的私募投資基金,。公司型基金的投資者既是基金份額持有者又是公司股東,，按照公司章程行使相應(yīng)權(quán)利、承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)和責(zé)任,。    

解讀

公司型私募基金的股東對基金的控制程度較強(qiáng),，依據(jù)公司法可以參與基金的管理與運(yùn)營。

8.私募投資基金合同指引3號(合伙協(xié)議必備條款指引)

(五) 【有限合伙人】有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù),，不得對外代表合伙企業(yè),。    

解讀

合伙企業(yè)型私募基金中有限合伙人不得參與合伙事務(wù)，如果參與管理則可能會喪失有限責(zé)任,。

9.《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法》

第五條 私募基金管理人應(yīng)當(dāng)向基金業(yè)協(xié)會履行基金管理人登記手續(xù)并申請成為基金業(yè)協(xié)會會員,。

第十一條 私募基金管理人應(yīng)當(dāng)在私募基金募集完畢后20個工作日內(nèi)，通過私募基金登記備案系統(tǒng)進(jìn)行備案,，并根據(jù)私募基金的主要投資方向注明基金類別,，如實(shí)填報(bào)基金名稱、資本規(guī)模,、投資者,、基金合同(基金公司章程或者合伙協(xié)議，以下統(tǒng)稱基金合同)等基本信息,。

第十四條 經(jīng)備案的私募基金可以申請開立證券相關(guān)賬戶,。    

解讀

私募基金管理人備案屬于法定義務(wù)

10.《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范私募基金管理人登記若干事項(xiàng)的公告》    

自本公告發(fā)布之日起，中國基金業(yè)協(xié)會不再出具私募基金管理人登記電子證明,。

中國基金業(yè)協(xié)會此前發(fā)放的紙質(zhì)私募基金管理人登記證書,、私募基金管理人登記電子證明不再作為辦理相關(guān)業(yè)務(wù)的證明文件。    

解讀

私募基金登記備案不是行政許可,，協(xié)會對私募基金登記備案信息不做實(shí)質(zhì)性事前審查,。但有些機(jī)構(gòu)利用私募基金管理人登記身份、紙質(zhì)證書或電子證明,，故意夸大歪曲宣傳,，誤導(dǎo)投資者以達(dá)到非法自我增信目的。

11.私募基金管理人登記法律意見書指引

（三）《法律意見書》的結(jié)論應(yīng)當(dāng)明晰,，不得使用“基本符合條件”等含糊措辭,。對不符合相關(guān)法律法規(guī)和中國證監(jiān)會、中國基金業(yè)協(xié)會規(guī)定的事項(xiàng),，或已勤勉盡責(zé)仍不能對其法律性質(zhì)或其合法性作出準(zhǔn)確判斷的事項(xiàng),，律師事務(wù)所及經(jīng)辦律師應(yīng)發(fā)表保留意見,，并說明相應(yīng)的理由。    

解讀

法律意見書可以出具保留意見,。

12.私募基金登記備案相關(guān)問題解答(一)    

（五）私募基金管理機(jī)構(gòu)是否必須履行登記手續(xù),？如不登記有何后果？

答復(fù)：根據(jù)《證券投資基金法》和《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》的規(guī)定,，私募基金管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)履行登記手續(xù),。否則，不得從事私募投資基金管理業(yè)務(wù)活動,。

解讀

私募不履行備案手續(xù)所為民事行為有效,，只是不能從事私募基金相關(guān)的比如募集等業(yè)務(wù)活動。

13.私募基金登記備案相關(guān)問題解答（二）    

協(xié)會優(yōu)先登記有管理基金經(jīng)驗(yàn)的私募投資基金管理機(jī)構(gòu)的申請,。    

解讀

沒有管理過基金的申請機(jī)構(gòu)符合條件也可登記

14.私募基金登記備案相關(guān)問題解答（三）    

對于合伙企業(yè),、契約等非法人形式的投資者，應(yīng)當(dāng)穿透核查最終投資者是否為合格投資者,，并合并計(jì)算投資者數(shù)量。但是,，依法設(shè)立并經(jīng)基金業(yè)協(xié)會備案的集合投資計(jì)劃,，視為單一合格投資者。    

解讀

公司形式的投資者不需要穿透核查,。

15.私募基金登記備案相關(guān)問題解答（四）    

《基金管理公司投資管理人員管理指導(dǎo)意見》（證監(jiān)會公告[2009]3號）中第三十四條的規(guī)定：“公司不得聘用從其他公司離任未滿3個月的基金經(jīng)理從事投資,、研究、交易等相關(guān)業(yè)務(wù)”,。    

解讀

公募基金經(jīng)理“私奔”也需要3個月的競業(yè)禁止期限,。

16.私募基金登記備案相關(guān)問題解答（五）    

基金業(yè)協(xié)會強(qiáng)調(diào)，私募基金管理人登記證明只是對私募基金管理人履行完登記手續(xù)給予事實(shí)確認(rèn),，不意味著對私募基金管理人實(shí)行牌照管理,。    

解讀

私募基金登記備案不構(gòu)成對其投資能力、持續(xù)合規(guī)情況的認(rèn)可,，不作為對基金財(cái)產(chǎn)安全的保證,。對于利用私募基金登記備案證明不當(dāng)增信或從事其他違法違規(guī)活動的，基金業(yè)協(xié)會將依法依規(guī)進(jìn)行處理,。

17.私募基金登記備案相關(guān)問題解答（六）    

根據(jù)《證券投資基金法》第九條“基金從業(yè)人員應(yīng)當(dāng)具備基金從業(yè)資格”的規(guī)定,，私募證券基金從業(yè)人員應(yīng)當(dāng)具備私募證券基金從業(yè)資格

解讀

私募證券投資基金業(yè)務(wù)，其高管人員（包括法定代表人\執(zhí)行事務(wù)合伙人（委派代表）,、總經(jīng)理,、副總經(jīng)理、合規(guī)\風(fēng)控負(fù)責(zé)人等）均應(yīng)當(dāng)取得基金從業(yè)資格,。

非私募證券投資基金業(yè)務(wù)的各類私募基金管理人,，至少2名高管人員應(yīng)當(dāng)取得基金從業(yè)資格,，其法定代表人\執(zhí)行事務(wù)合伙人（委派代表）、合規(guī)\風(fēng)控負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)取得基金從業(yè)資格,。

18.私募基金登記備案相關(guān)問題解答（七）    

防范利益沖突的要求,，對于兼營民間借貸、民間融資,、配資業(yè)務(wù),、小額理財(cái)、小額借貸,、P2P/P2B,、眾籌、保理,、擔(dān)保,、房地產(chǎn)開發(fā)、交易平臺等業(yè)務(wù)的申請機(jī)構(gòu),，這些業(yè)務(wù)與私募基金的屬性相沖突,，容易誤導(dǎo)投資者。    

解讀

為防范風(fēng)險(xiǎn),，中國基金業(yè)協(xié)會對從事與私募基金業(yè)務(wù)相沖突的上述機(jī)構(gòu)將不予登記,。

19.私募基金登記備案相關(guān)問題解答（八）    

律師事務(wù)所及其經(jīng)辦律師在《法律意見書》中不得瞞報(bào)信息，應(yīng)當(dāng)確?！斗梢庖姇凡淮嬖谔摷儆涊d,、誤導(dǎo)性陳述及重大遺漏。    

解讀

《私募基金管理人登記法律意見書》和《私募基金管理人重大事項(xiàng)變更專項(xiàng)法律意見書》

20.私募基金登記備案相關(guān)問題解答（九）    

符合下列條件之一的私募股權(quán)投資基金管理人(含創(chuàng)業(yè)投資基金管理人)的高級管理人員,，可以向中國證券投資基金業(yè)協(xié)會資格認(rèn)定委員會申請認(rèn)定基金從業(yè)資格：

一,、從事私募股權(quán)投資(含創(chuàng)業(yè)投資)6年及以上，且參與并成功退出至少兩個項(xiàng)目,；

二,、擔(dān)任過上市公司或?qū)嵤召Y本不低于10億元人民幣的大中型企業(yè)高級管理人員，且從業(yè)12年及以上,；

三,、從事經(jīng)濟(jì)社會管理工作12年及以上的高級管理人員；    

解讀

取得律師資格的,，可以只用考一門《基金法律法規(guī),、職業(yè)道德與業(yè)務(wù)規(guī)范》

21.私募投資基金管理人內(nèi)部控制指引

第十八條 私募基金管理人應(yīng)當(dāng)建立完善的財(cái)產(chǎn)分離制度,，私募基金財(cái)產(chǎn)與私募基金管理人固有財(cái)產(chǎn)之間,、不同私募基金財(cái)產(chǎn)之間,、私募基金財(cái)產(chǎn)和其他財(cái)產(chǎn)之間要實(shí)行獨(dú)立運(yùn)作，分別核算,。

解讀

私募基金財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于基金管理人的固有財(cái)產(chǎn)以及投資人的財(cái)產(chǎn)屬于法律規(guī)定,，但在實(shí)踐中必須獨(dú)立運(yùn)作以及分別核算,，才能作到信托責(zé)任。

22.私募投資基金信息披露管理辦法

第十一條 信息披露義務(wù)人披露基金信息,，不得存在以下行為：

(一)公開披露或者變相公開披露,；

(二)虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏,；

(三)對投資業(yè)績進(jìn)行預(yù)測,；

(四)違規(guī)承諾收益或者承擔(dān)損失；

(五)詆毀其他基金管理人,、基金托管人或者基金銷售機(jī)構(gòu),；

(六)登載任何自然人、法人或者其他組織的祝賀性,、恭維性或推薦性的文字,；

(七)采用不具有可比性、公平性,、準(zhǔn)確性,、權(quán)威性的數(shù)據(jù)來源和方法進(jìn)行業(yè)績比較，任意使用“業(yè)績最佳”,、“規(guī)模最大”等相關(guān)措辭,；

(八)法律、行政法規(guī),、中國證監(jiān)會和中國基金業(yè)協(xié)會禁止的其他行為。

解讀

投資者可以登錄中國基金業(yè)協(xié)會指定的私募基金信息披露備份平臺進(jìn)行信息查詢,。

私募基金公開披露信息有變相向不特定對象公開宣傳的嫌疑,。

三、私募基金與證券相關(guān)法律

23.私募投資基金開戶和結(jié)算有關(guān)問題的通知

二,、私募基金管理人每設(shè)立一只私募基金,，可以按不同的證券交易場所各申請開立一個證券賬戶。

八,、私募基金管理人應(yīng)加強(qiáng)自律,，不得為專門申購新股、炒作風(fēng)險(xiǎn)警示股票（ST股）的私募基金申請開立證券賬戶,。

解讀

私募基金可以直接以自己名義開立證券賬戶,。

24.私募投資基金開戶和結(jié)算常見問題解答    

對于有資產(chǎn)托管人的私募投資基金，原則上由資產(chǎn)托管人直接到本公司上海,、深圳分公司辦理開戶手續(xù),。    

解讀

由資產(chǎn)托管人直接開立證券賬戶的，可以更好的保護(hù)投資人利益

25.關(guān)于私募基金管理人開立證券賬戶有關(guān)事項(xiàng)的通知     

開戶代理機(jī)構(gòu)核查過程中發(fā)現(xiàn)機(jī)構(gòu)投資者填報(bào)“屬于應(yīng)當(dāng)在中國基金業(yè)協(xié)會登記的私募基金管理人”,，但尚未在中國基金業(yè)協(xié)會辦理私募基金管理人登記手續(xù)的,，開戶代理機(jī)構(gòu)應(yīng)要求其辦理相關(guān)登記手續(xù)后再申請開立證券賬戶,。

解讀

私募基金只有在基金業(yè)協(xié)會登記過的，才能在直接開立證券賬戶,。

26.機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)問答（一）關(guān)于資產(chǎn)管理計(jì)劃,、契約型私募基金投資擬掛牌公司股權(quán)有關(guān)問題

“以私募股權(quán)基金、資產(chǎn)管理計(jì)劃以及其他金融計(jì)劃進(jìn)行持股的,，如果該金融計(jì)劃是依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)設(shè)立并規(guī)范運(yùn)作,，且已經(jīng)接受證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)監(jiān)管的，可不進(jìn)行股份還原或轉(zhuǎn)為直接持股,?！币虼耍婪ㄔO(shè)立,、規(guī)范運(yùn)作,、且已經(jīng)在中國基金業(yè)協(xié)會登記備案并接受證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)監(jiān)管的基金子公司資產(chǎn)管理計(jì)劃、證券公司資產(chǎn)管理計(jì)劃,、契約型私募基金,，其所投資的擬掛牌公司股權(quán)在掛牌審查時(shí)可不進(jìn)行股份還原，但須做好相關(guān)信息披露工作,。    

解讀

已經(jīng)登記備案的私募基金可以直接投資新三板掛牌企業(yè),，不用進(jìn)行股份還原。

27.關(guān)于私募投資基金進(jìn)入銀行間債券市場有關(guān)事項(xiàng)的通知

二,、 符合以下條件的私募投資基金,，按規(guī)定提交相關(guān)備案材料后，可進(jìn)入銀行間債券市場：

（一）私募投資基金管理人（以下簡稱“基金管理人”）已經(jīng)依法在有關(guān)管理部門或其授權(quán)的行業(yè)自律組織完成登記,；

（二）基金管理人的凈資產(chǎn)不低于1000萬元,，資產(chǎn)管理實(shí)繳規(guī)模處于行業(yè)前列，并獲得有關(guān)管理部門或其授權(quán)的行業(yè)自律組織的認(rèn)可,；

（三）基金管理人具有健全的公司治理結(jié)構(gòu),、完善的債券投資內(nèi)部控制和風(fēng)險(xiǎn)管理機(jī)制以及相關(guān)專業(yè)人員；

（四）基金管理人應(yīng)委托第三方托管人獨(dú)立托管基金資產(chǎn),；

（五）基金管理人最近三年未發(fā)生違法和重大違規(guī)行為,；沒有因違法或違規(guī)行為正在被監(jiān)管機(jī)構(gòu)或司法機(jī)構(gòu)調(diào)查，或者正處于整改期間,；

（六）私募投資基金的設(shè)立符合法律法規(guī)和行業(yè)監(jiān)管規(guī)定,，并已經(jīng)依法在有關(guān)管理部門或其授權(quán)的行業(yè)自律組織完成備案；

（七）私募投資基金的投資范圍包含債券等固定收益類產(chǎn)品,；

（八）中國人民銀行要求的其他條件,。

解讀

符合條件的私募基金可以進(jìn)入銀行間債券市場

28.關(guān)于加強(qiáng)參與全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)業(yè)務(wù)的私募投資基金備案管理的監(jiān)管問答函    

一、在企業(yè)申請掛牌環(huán)節(jié)，對中介機(jī)構(gòu)核查私募投資基金備案情況有何具體要求,？

二,、在掛牌公司發(fā)行融資、重大資產(chǎn)重組等環(huán)節(jié),，對中介機(jī)構(gòu)核查私募投資基金備案情況有何具體要求,？    

私募基金備案后方可參與新三板掛牌以及重大資產(chǎn)重組

29.證監(jiān)會明確私募投資基金參與上市公司并購重組須履行備案程序    

在并購重組行政許可申請中，私募投資基金一般通過五種方式參與：一是上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)申請中,，作為發(fā)行對象,；二是上市公司合并、分立申請中,，作為非上市公司（吸并方或非吸并方）的股東,；三是配套融資申請中，作為鎖價(jià)發(fā)行對象,；四是配套融資申請中,，作為詢價(jià)發(fā)行對象；五是要約豁免義務(wù)申請中,，作為申請人,。    

解讀

對于第一、二,、三種情況,，獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問和律師事務(wù)所應(yīng)分別在《獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問報(bào)告》、《法律意見書》中披露核查意見;按規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理備案手續(xù)的,，應(yīng)在提交重組委審議前辦理,。對于第四種情況，獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問和律師事務(wù)所應(yīng)在收到投資者報(bào)價(jià)后,、向投資者發(fā)送繳款通知書前進(jìn)行核查,，在合規(guī)性報(bào)告書中發(fā)表核查意見；發(fā)行情況報(bào)告書中應(yīng)披露中介機(jī)構(gòu)的核查意見,。對于第五種情況，財(cái)務(wù)顧問（如有）,、律師事務(wù)所應(yīng)在《財(cái)務(wù)顧問報(bào)告》,、《法律意見書》中披露核查意見;按規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理備案手續(xù)的，應(yīng)在我會受理前辦理,。

30.發(fā)行監(jiān)管問答——關(guān)于與發(fā)行監(jiān)管工作相關(guān)的私募投資基金備案問題的解答    

從發(fā)行監(jiān)管工作看,，私募投資基金一般通過四種方式參與證券投資：一是企業(yè)首次公開發(fā)行前私募投資基金投資入股或受讓股權(quán)；二是首發(fā)企業(yè)發(fā)行新股時(shí),，私募投資基金作為網(wǎng)下投資者參與新股詢價(jià)申購,；三是上市公司非公開發(fā)行股權(quán)類證券（包括普通股、優(yōu)先股、可轉(zhuǎn)債等）時(shí),，私募投資基金由發(fā)行人董事會事先確定為投資者,；四是上市公司非公開發(fā)行證券時(shí)，私募投資基金作為網(wǎng)下認(rèn)購對象參與證券發(fā)行,。    

解讀

保薦機(jī)構(gòu)和發(fā)行人律師（以下稱中介機(jī)構(gòu)）在開展證券發(fā)行業(yè)務(wù)的過程中,，應(yīng)對上述投資者是否屬于《證券投資基金法》、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》和《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》規(guī)范的私募投資基金以及是否按規(guī)定履行備案程序進(jìn)行核查并發(fā)表意見,。

實(shí)習(xí)編輯/張雨