跨境并購交易中使用專業(yè)詞匯的目的只是為了交流的方便,，并不是為了“彰顯”逼格。自如地使用專業(yè)詞匯,，會讓參與并購交易的工作者體現(xiàn)出自身的專業(yè)性,，今天筆者就來說說跨境并購交易中的幾個專業(yè)詞匯。

第一個詞匯是Reverse Break up Fees(反向分手費),。雖然大家都知道分手費,，但是對賣方支付的分手費和買方支付的分手費的學(xué)名一般不加區(qū)別的使用。如果下次有人還這么不加區(qū)別的使用,，請記住問他：您說的是分手費還是反向分手費,？

第二個詞匯是Sunset Date (日落日條款)。就是常見的Long Stop Date（交易約定完成最后期限日）,，也可以用Drop Dead Date這個說法代替,。

第三個詞匯是Earn -out/CVR（或有價值權(quán)）。一般從事過跨境并購交易的人可能知道Earn-out（盈利支付）機制,，但是對于上市公司并購交易來說,，CVR可以類比為上市公司并購交易中的盈利支付機制。

第四個詞匯是兩個有關(guān)系的詞兒,，放在一塊兒,。CP和CS，這兩個詞匯一定要說縮寫,，如果將其說完整為Conditions Precedent（先決條件）和Conditions Subsequent（后決條件,，即解除條件）。

第五個詞匯是“Hell or High Water” （排除萬難,、窮盡一切手段）,，比所謂的最大努力、合理努力程度還高的努力程度,，一般用于分配政府審批風(fēng)險上,。

我們后續(xù)還會給大家推出更多的專業(yè)詞匯匯總。

在解讀并購交易文件的條款時,，我們可以重點關(guān)注以下幾個要點,，以便能看明白并搞清楚并購交易背后的風(fēng)險分配機制和利益考量,。

第一、對交易首先要有一個判斷,。先要回答幾個問題：應(yīng)不應(yīng)當(dāng)做,？能不能做？是不是時候做,？要做好天時,、地利、人和幾大因素的判斷,。做好交易的戰(zhàn)略考察,，對雙方是否符合交易戰(zhàn)略，交易是否帶來Synergy進行重點關(guān)注,。交易對象的本性幾乎決定了交易的成敗,。

第二、區(qū)分交易是Merger還是Acquisition,。Merger是沒有從屬關(guān)系的,，Acquisition則不然。在Merger的類型中,，平等類型的用MOE（Merger Of Equals）做比較好,。有些交易可能是受到外界壓力而導(dǎo)致的，這樣的交易能否達到預(yù)期目的帶有一定的不確定性,。和激進的投資者一樣,，并購交易的雙方在受到壓力的情況下往往會選擇合并。

第三,、擴大交易信息來源,。國際并購交易中，在經(jīng)過理性的商業(yè)判斷后,，對Unsolicitated Offer 采用Just Say No的策略是可以的,，不過如果碰到那種一心想要完成交易的，那就需要進一步的注意風(fēng)險防控,。這和Proxy Fight中尋求股東投票支持的模式是一樣的,。

第四、講究交易技巧和節(jié)奏,。跨境并購交易對買賣雙方的基本假設(shè)是理性且精明的生意人標(biāo)準(zhǔn),，只有經(jīng)驗多，才能真正識別交易對手的問題,，才能看清楚交易中的風(fēng)險點,。把握交易的節(jié)奏，太快或者太慢,，都容易對Deal造成不良影響,。對時間表達成一致,，對于國際并購交易的順利推進有重要的作用。

第五,、需要做好盡職調(diào)查（Due Diligence）,。盡職調(diào)查應(yīng)當(dāng)多種方式進行，查證,、詢問,、現(xiàn)場調(diào)查（on－site investigation）等方式結(jié)合進行。注意盡職調(diào)查的方式方法和技巧性,，在不經(jīng)意間獲得關(guān)鍵和重要信息是交易盡職調(diào)查的達人?！澳慵业能囄欢嗌馘X買的”這樣的問題可以幫你迅速獲取關(guān)鍵信息,。跨境并購交易中，這種誘導(dǎo)性問題在管理層訪談中可能會讓你有意想不到的收獲,。

有些時候,，如果對方隱藏得比較深，則需要采取非常規(guī)手段進行背景調(diào)查,。國際并購交易中,，對股東的背景調(diào)查往往會聘用所謂的情報顧問。

第六,、考慮關(guān)系的Term的問題,。有的跨境并購交易很快，從接觸到交割時間很短,，而有的交易影響因素太多而時間拖的太長,。當(dāng)然，跨境并購交易中,，私人并購交易還有通過賠償救濟機制找補回來的可能性,，但如果是上市公司收購，交割完成是沒有索賠機制的,，這種是屬于“變成股東”的交易,，如果買差了，自然是爛在自己的鍋里,?！百I者當(dāng)心”是恒久不變的醒世諫言。

第七,、考慮交易Scope的問題,。范圍的確定對關(guān)系的性質(zhì)和走向是決定性的。有些交易中,，應(yīng)當(dāng)規(guī)定Excluded Assets和/或Retained Liabilites.

第八,、考慮Consideration的問題,。Consideration有Timing/Money/Affections等，也有混合,，比例的多少由交易的Nature和Scope決定,。

不愿意一下支付到位的，可以試著Hold-back/Escrow Account/Earn-out等機制,，明確好不同階段支付的Trigger Event（無論是Event-trigger或者是Performance-trigger）一定要客觀且可量,，否則容易引發(fā)爭議。注意Consideration的調(diào)價機制,，是Lock-the box,，還是Completion　Date　Adjustment的機制。

第九,、確立關(guān)系的R&W的問題,。R&W是否有Material和Knowledge的限制，是雙方的博弈點,。同時,，R&W在何時做出，是否在交割前重復(fù),，或者有Bring-down certificate之類的約定,，也是雙方的談判點。和國際并購交易一樣,，R&W影響到雙方交易的基礎(chǔ),、定價基礎(chǔ)、破裂點和救濟方式,，是并購交易中談判的核心條款之一,。

第十、如果不想讓并購交易進入一段Serious Relationship,，最明智的是事先表明（Disclosure）,，  否則可能會在關(guān)系結(jié)束后引發(fā)劇烈的撕逼大戰(zhàn)，并有可能引入有無Anti-  sandbagging的爭論,。

鄰近交易簽署之前的Disclosure,，往往使交易雙方很難決策?！癴ull disclosure”和“fairly  disclose”的不同,，往往是雙方討論和爭議的焦點。

第十一,、注意交易的CP（Conditions　Precedent）,。對交易先決條件的描述一般應(yīng)當(dāng)具體且可衡量。如果是潛力股，CP可以放寬在Long-stop date之前實現(xiàn),，如果在Longstop date之前無法實現(xiàn),，考慮是自動終止還是通知解約權(quán)；CP的實現(xiàn)標(biāo)準(zhǔn)是Best Endeavors還是Reasonable Endeavors,，謹(jǐn)慎同意Hell or High water 條款,，一般來說，市場慣例的Reasonable Best Efforts可以考慮,。

當(dāng)然,，如果是非客觀性的的CP會有一定風(fēng)險。極少有交易文件約定Conditions　subsequent,，因為先交割,，然后出現(xiàn)問題后再Unwind的交易成本是較大的。

第十二,、交易雙方需要注意Covenant,。Confirmative Covenant一般可以做，但重大事項的Covenant（比如Assignment of assets, termination of previous marriage, buying a porches等）,；Negative/Restrictive Covenant（No shop，No　talk, No　solicitation等）謹(jǐn)慎作出,，因為限制太多,，容易違約。一旦做出,，對交易的商業(yè)靈活性也有很大的限制,。

Covenant不僅對過渡期要進行規(guī)定，而且對交易完成之后也要做出一定的規(guī)定,，因為如果一個交易條款僅僅是看上去很好,，但無法得到實際執(zhí)行，從并購交易工作者的角度看,，這也是沒有意義的,。

第十三、 保留自身交易的靈活性和鎖定對方的確定性,。國際并購交易中,，買賣雙方的立場均是最好能保持自身交易靈活性，同時又能在一定程度上鎖定對方-比如并購交易中的Go　shop,，F(xiàn)iduciary　Out等制度就是典型的保持商業(yè)交易靈活性的制度,。對于買方來說，要求擁有Matching　Right,，是保證交易確定性的重要機制,，至于matching right行使的時間、次數(shù)，就需要雙方談判確定了,。

第十四,、重大不利變化發(fā)生后的處理方式——MAC/MAE。在一方有重大不利變化的時候,，另一方有權(quán)退出,，似乎符合交易理性，但本質(zhì)上是雙方對過渡期不確定風(fēng)險的分擔(dān),。MAC可以定性,，也可以定量。當(dāng)然,，常見的MAC/MAE的Carve Out事項涉及到雙方的風(fēng)險分配,，在跨境并購交易中，要利用重大不利變化退出交易很難,。

第十五,、Termination。確定好Terminate Event,，雙方合意達成Terminate是最好的方式,。
 

第十六、交易中的分手費問題——Break up fees／Reverse　Break　up fees,。Break Up是否需要支付費用,，如何計算。如果一方堅持不Break up, 可能付出的就不僅僅是費用問題了,。當(dāng)然,，Break up fees可以規(guī)定雙向適用，雙方的Break Up費用是否等同,，需要看各自的Negotiation Power. 為了分手費的執(zhí)行問題,，把握市場慣例是非常有必要的。

第十七,、賠償——Indemnity,。注意時間限度、有無De Minis ,Basket,  Deductibles, Cap等,。有無Individual Indemnity（比如Cheat）等,。對于小的違規(guī)，可以視為De Minis不進行計算,，等到了一定的程度后,，再統(tǒng)一算賬。

對于特別重要的事項的賠償,，可以考慮采用Individual　Indemnity,。當(dāng)然,，Individual　Indemnity需要考慮執(zhí)行性的問題，有可能需要要求Indemnity的一方提供擔(dān)保以保證Indemnity義務(wù)的執(zhí)行,。

第十八,、公告——Public Announcement。對是否需要,，口徑如何,，單方披露（特別是涉及到Celebrity的時候）應(yīng)該如何處理等這些問題，雙方應(yīng)達成一致,。比如在跨境并購交易中,，小公司為了提振股價，總有沖動在交易的過程中對交易進行披露,，這個時候,，交易的另一方應(yīng)當(dāng)仔細(xì)評估披露給交易帶來的風(fēng)險。

第十九,、Miscellaneous,。交易雙方應(yīng)當(dāng)對交易文本中的其他條款進行關(guān)注，不能理所當(dāng)然的認(rèn)為是格式條款沒有必要注意,。很多并購交易出現(xiàn)爭議后,，交易雙方往往在Entire　Agreement，No　Waiver等看起來常見的條款上產(chǎn)生爭議,。當(dāng)然,，對于通知條款來說，不論是延續(xù),，中止，抑或是終止關(guān)系,，Notice還是必要的,。 

在大型國際并購交易中，對敏感和保密信息的保護是非常重要的,。設(shè)置項目代碼,、最高機密信息僅限有限的人數(shù)掌握、謹(jǐn)慎的選擇談判地點,、使用項目專用郵箱和項目專用電話等等方式,，無不是出于保密的需要。

但即使是采取如此保密的方式,，還需要加強對網(wǎng)絡(luò)安全的進一步重視,，因為，網(wǎng)絡(luò)世界的黑客已經(jīng)盯上了國際并購交易里的公司,、投行,、律師等，并且竊取了相當(dāng)?shù)挠嘘P(guān)信息——只不過，我們大多數(shù)人沒有意識到而已,，或者大多數(shù)人意識到的只是明星icloud中的艷照被黑而公之于眾的八卦新聞,。

根據(jù)美國聯(lián)邦調(diào)查局（FBI）和網(wǎng)絡(luò)安全公司的有關(guān)資料，網(wǎng)絡(luò)世界的黑客不僅僅將黑手伸向了政府,、大公司,、銀行、金融機構(gòu)等竊取有關(guān)國家秘密,、商業(yè)資料,、用戶隱私信息等，黑客組織還盯上了大型國際律所,，精英律師,，試圖從律所的網(wǎng)絡(luò)安全漏洞中獲得有關(guān)IPO的信息、并購交易的信息,、客戶知識產(chǎn)權(quán)的信息等,。

網(wǎng)絡(luò)黑客的高度組織化已經(jīng)達到了一般人所無法想象的程度，有的黑客組織專門以上市公司,、投行和律師事務(wù)所為主要的目標(biāo),，以發(fā)送釣魚郵件或者惡意鏈接，甚至是冒充項目組成員發(fā)送有關(guān)征求意見的假文件等方式來獲取有關(guān)數(shù)據(jù),，意圖獲取價格敏感信息以便在市場上獲利,。

這些網(wǎng)絡(luò)“黑社會”的存在，給國際并購交易的順利進行帶來了更大的潛在風(fēng)險,，公司,、外部顧問保護敏感信息的壓力也隨之越來越大。

在網(wǎng)絡(luò)安全性還沒有得到足夠?qū)I(yè)提升之前,，作為法律工作者,，應(yīng)盡量保證信息的安全性。為了這個目的,，我建議法律工作者盡量養(yǎng)成以下十五個具體的工作小習(xí)慣： 

小心,、謹(jǐn)慎地采取保護敏感信息的手段，是每個法律工作者都應(yīng)該注意的,。專業(yè)水平再高的法律工作者,，如果因為網(wǎng)絡(luò)安全的原因而被竊取了相關(guān)的保密信息，工作的結(jié)果也只能為零,。

另值得一提的是,，在大公司選擇外部律師的時候，往往是以律所的名氣,、相關(guān)律師的水平和價格等為最重要的考量指標(biāo)來進行衡量的,。隨著網(wǎng)絡(luò)安全形勢的日漸緊迫和重要性的凸顯，大公司在以后招標(biāo)的過程中,，要求律所提供其網(wǎng)絡(luò)安全性的證明和能有效防御外部黑客侵襲的手段恐怕將會越來越普遍,。

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