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【來信】 《治安管理處罰法》（2012）第11條第1款規(guī)定：“辦理治安案件所查獲的毒品,、淫穢物品等違禁品,，賭具、賭資,，吸食,、注射毒品的用具以及直接用于實施違反治安管理行為的本人所有的工具，應(yīng)當(dāng)收繳,，按照規(guī)定處理,。”第2款規(guī)定：“違反治安管理所得的財物,，追繳退還被侵害人,；沒有被侵害人的，登記造冊,，公開拍賣或者按照國家有關(guān)規(guī)定處理,，所得款項上繳國庫?！?/span>請問：可否理解第1款規(guī)定的“收繳”屬于“行政強制措施”,，第2款規(guī)定的“追繳”屬于“行政處罰”？【回信】 《治安管理處罰法》（2012）第11條分為兩款,，確實作出上述規(guī)定,。而且第11條是在緊跟第10條關(guān)于“治安管理處罰種類”之外規(guī)定的，第11條所規(guī)定的行為又都用“收繳”,、“追繳”而不用“處罰”表達,。在這樣的立法表達背景下，第11條所規(guī)定的“收繳”,、“追繳”到底屬于“行政強制措施”,、“行政處罰”或者“其他行政行為”確認(rèn)容易引起爭議和分歧。從字面表達上看,，“收繳”和“追繳”是一種強制性的物理行為,，而不是意思行為，確實很像是“行政強制措施”,。但真的將它們列入“行政強制措施”的范圍,，又發(fā)現(xiàn)它們與行政強制措施的法律特征并不完全吻合?！缎姓娭品ā罚?011）第2條第2款規(guī)定：“行政強制措施,，是指行政機關(guān)在行政管理過程中,，為制止違法行為、防止證據(jù)損毀,、避免危害發(fā)生,、控制危險擴大等情形，依法對公民的人身自由實施暫時性限制,，或者對公民,、法人或者其他組織的財物實施暫時性控制的行為?！笨梢?，僅就財產(chǎn)性強制措施而言，行政強制措施是對當(dāng)事人財物的一種“暫時性限制”,，但“收繳”和“追繳”是對違法財物的“最終處置”,。另外，行政強制措施應(yīng)當(dāng)是一種“過程行為”和“中間行為”,，不具有“封閉性”,，而這里的“收繳”和“追繳”是一種“結(jié)果行為”和“封閉行為”。所以,，“收繳”和“追繳”不屬于“行政強制措施”,。“收繳”和“追繳”都有一個“繳”字，這就很像是行政行為中的“行政征繳”行為,?！靶姓骼U”是最高人民法院在《關(guān)于行政案件案由的暫行規(guī)定》（法發(fā)〔2020〕44號）中單設(shè)的一類行政行為，是在行政征收征用,、行政處罰和行政強制以外的一種獨立的行政行為,，特指行政機關(guān)依照法律規(guī)定，單方,、無償,、強制性地將公民、法人或者其他組織的財物或違法違禁物品收歸國家或交由國家處理的行政行為,。雖然最高人民法院《關(guān)于行政案件案由的暫行規(guī)定》（法發(fā)〔2020〕44號）針對“行政征繳”行為所列第83-91項案由只列舉了幾種“征繳稅費”情形,，但從理論上說，“行政征繳”還應(yīng)當(dāng)包括對“違法違禁物品”的“收繳”行為,?？梢哉f，對“違法違禁物品”的“收繳”確實是一種“行政征繳”行為,，而且它應(yīng)當(dāng)像“責(zé)令當(dāng)事人糾正違法”一樣作為行政處罰的一種配套行為由《行政處罰法》作出類似的規(guī)定：“行政機關(guān)對當(dāng)事人實施行政處罰時,，應(yīng)當(dāng)同時責(zé)令當(dāng)事人糾正違法，并可依法收繳當(dāng)事人的違法違禁物品,?！?/span>但問題在于,，《行政處罰法》并沒有將上述的“收繳”和“追繳”作為“行政征繳”行為，而是作為“行政處罰”行為對待了,?！缎姓幜P法》（2021）第9條第（二）項中的“沒收非法財物”已包含了《治安管理處罰法》（2012）第11條第1款規(guī)定的“收繳”內(nèi)容,；《行政處罰法》（2021）第9條第（二）項中的“沒收違法所得”已包含了《治安管理處罰法》（2012）第11條第2款規(guī)定的“追繳”內(nèi)容,。這就是說，《治安管理處罰法》（2012）第11條所規(guī)定的“收繳”和“追繳”其實就是“行政處罰”,，只是行政處罰中“沒收”類型的另一種表達方式而已,。你也許會問：既然《治安管理處罰法》（2012）第11條所規(guī)定的“收繳”和“追繳”本身就屬于行政處罰，那為什么不將它置于《治安管理處罰法》（2012）第10條所規(guī)定的“處罰種類”之內(nèi),？《治安管理處罰法》（2012）第10條規(guī)定：“治安管理處罰的種類分為：（一）警告,；（二）罰款；（三）行政拘留,；（四）吊銷公安機關(guān)發(fā)放的許可證,。對違反治安管理的外國人，可以附加適用限期出境或者驅(qū)逐出境,?！痹谶@第10條中顯然沒有“收繳”和“追繳”這類處罰種類。我認(rèn)為,，這主要是因為《治安管理處罰法》的修正時間是2012年,，《行政處罰法》的修訂時間則是2021年，《治安管理處罰法》2012年修正時,，顯然還未和《行政處罰法》做好銜接,。相信下次《治安管理處罰法》的修訂，可以重新研究“收繳”和“追繳”行為的重新定位問題,。作為過渡時期,，將《治安管理處罰法》（2012）第11條所規(guī)定的“收繳”和“追繳”作為行政處罰對待，在法律適用上不會有障礙,，因為《治安管理處罰法》（2012）第3條明文規(guī)定：“治安管理處罰的程序,，適用本法的規(guī)定；本法沒有規(guī)定的,，適用《中華人民共和國行政處罰法》的有關(guān)規(guī)定,。”鑒上,，目前將《治安管理處罰法》（2012）第11條規(guī)定的“收繳”和“追繳”作為“行政處罰”對待比較妥當(dāng),。此外，還有一個連帶的問題是：如何理解《治安管理處罰法》（2012）第11條中的“違法所得的財物”和“違法違禁物品”,？“違法所得的財物”是指當(dāng)事人的違法行為所帶來的收益,，包括貨幣收入和其他財產(chǎn),。嚴(yán)格說，這類收入和財產(chǎn)不具有財產(chǎn)權(quán),，因為它們一開始就是違法的,，所以，國家對它們必須收繳（能確定被害人的必須返還）,。對“違法所得的財物”的“沒收”其實就是一種“收繳”,。而“違法違禁物品”（《行政處罰法》第9條表述為“非法財物”）是指因違法行為而形成的物品（如違法制作的毒品等），或者合法形成的物品但用于違法行為（如交通工具）,?！斑`法違禁物品”包括：工具、設(shè)備,、生效資料,、動產(chǎn)和不動產(chǎn)等一切物品。從法理上說,，“違法所得的財物”可以,，也必須無條件地“沒收”。所以,，行政機關(guān)在實施行政處罰時,，只要發(fā)現(xiàn)違法當(dāng)事人有“違法所得”的，必須同步作出“沒收”的行政處罰決定,。這是“不讓違法者獲利”原則的體現(xiàn),。但對于“違法違禁物品”是否可以“沒收”，不能一概而論,，還必須有具體法律的明文依據(jù),。因為，“違法所得的財物”一開始就是違法的,，而“違法違禁物品”,，大量的物品原先是合法財物，是后來用于違法行為而已,，而且范圍廣泛,、情況復(fù)雜，包括交通工具,、自然資源,、住宅等，不宜一概“沒收”,。·本欄目是由中央黨校（國家行政學(xué)院）一級教授,、博士生導(dǎo)師、專家工作室領(lǐng)銜專家、知名行政法學(xué)專家胡建淼,，針對法治微問題,，提供法治微咨詢的平臺。 ·本欄目是針對法治理論和實務(wù)中的“微觀問題”,、“冷門問題”,，面對來自于全國從事國家治理的公務(wù)人員，以及從事法律教育,、研究,、學(xué)習(xí)的師生提交的問題，進行“短·頻·快”不定期的解答,。 ·本欄目的咨詢重點是：國家治理中的法律問題,，包括行政立法,，行政執(zhí)法,，行政復(fù)議，行政訴訟和法律適用等方面的理論和實務(wù)問題,。 ·接受咨詢問題的郵箱是：[email protected] ·本欄目中的解答不代表任何組織的立場和觀點,，純?yōu)楸緳谀康膶W(xué)理觀點，不具有法律效力,，僅供有關(guān)組織和個人參考,。 ·凡轉(zhuǎn)載或引用本欄目中的解答文章或觀點，務(wù)請注明“法治咖啡屋：胡建淼法治微咨詢”字樣,。
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