實(shí)踐中,，經(jīng)常有人會(huì)問(wèn)：“我們準(zhǔn)備外聘一名執(zhí)行董事?lián)喂镜姆ǘù砣?，?duì)其權(quán)力如何進(jìn)行限制呢？”也有人會(huì)問(wèn)：“我準(zhǔn)備和其他人合資成立一家公司,，其他投資人讓我擔(dān)任法定代表人,，您看我可以擔(dān)任嗎？我有什么風(fēng)險(xiǎn)嗎”可見(jiàn),，很多創(chuàng)業(yè)投資者對(duì)公司的法定代表人的法律責(zé)任不是很清楚,，更不清楚如何限制法定代表人的權(quán)力，為此,，小編給大家整理的一下法定代表人權(quán)利與風(fēng)險(xiǎn)。

一,、法定代表人的任職要求

   我國(guó)《民法通則》第38條規(guī)定,，依照法律或法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人,，是法人的法定代表人,。法定代表人處于公司管理職權(quán)的核心地位，對(duì)外代表公司,，以公司的名義對(duì)外實(shí)施行為,，行為的法律后果由公司承擔(dān)。依據(jù)公司法的規(guī)定,，可以擔(dān)任法定代表人的是公司的董事長(zhǎng),、執(zhí)行董事或經(jīng)理。法定代表人只能是一人,，具體由誰(shuí)擔(dān)任應(yīng)當(dāng)在公司章程中做出明確規(guī)定,。

   公司法第146條規(guī)定了不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事,、高級(jí)管理人員的幾種情形,，作為法定代表人的董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或經(jīng)理如果存在這些情形則不能擔(dān)任,?！镀髽I(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》第四條進(jìn)一步明確了不得擔(dān)任法定代表人的幾種情形：有下列情形之一的，不得擔(dān)任法定代表人,，企業(yè)登記機(jī)關(guān)不予核準(zhǔn)登記：

(一)無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力的,；

(二) 正在被執(zhí)行刑罰或者正在被執(zhí)行刑事強(qiáng)制措施的,；

(三) 正在被公安機(jī)關(guān)或者國(guó)家安全機(jī)關(guān)通緝的；

(四) 因犯有貪污賄賂罪,、侵犯財(cái)產(chǎn)罪或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪,，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年的,；因犯有其他罪,，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾3年的,；或者因犯罪被判處剝奪政治權(quán)利,，執(zhí)行期滿未逾5年的；

(五) 擔(dān)任因經(jīng)營(yíng)不善破產(chǎn)清算的企業(yè)的法定代表人或者董事,、經(jīng)理,，并對(duì)該企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任，自該企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年的,；

(六) 擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的企業(yè)的法定代表人,，并對(duì)該企業(yè)違法行為負(fù)有個(gè)人責(zé)任，自該企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年的,；

(七) 個(gè)人負(fù)債數(shù)額較大,，到期未清償?shù)模?/span>

(八) 有法律和國(guó)務(wù)院規(guī)定不得擔(dān)任法定代表人的其他情形的。

二,、法定代表人的責(zé)任與風(fēng)險(xiǎn)

   通常情況下,，法定代表人代表公司做出的行為由公司承擔(dān)相應(yīng)的法律后果，法定代表人個(gè)人無(wú)需就履行職務(wù)的行為承擔(dān)法律責(zé)任,。但是,，法定代表人如果違反法律法規(guī)和公司章程的規(guī)定仍然可能承擔(dān)相應(yīng)的民事、行政或刑事責(zé)任,。

   （一）法定代表人的民事責(zé)任

   1.損失賠償責(zé)任,。因法定代表人的故意、過(guò)失或者違反法律行政法規(guī)或公司章程的規(guī)定而給公司造成損失,，公司有權(quán)就該損失向法定代表人主張賠償責(zé)任,。

   2、法定代表人濫用職權(quán)所獲取的收入歸入公司,。我國(guó)公司法第148條規(guī)定了公司董事,、高管的忠實(shí)義務(wù)，同時(shí)規(guī)定違法忠實(shí)義務(wù)的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有,。,。

   （二）法定代表人可能承擔(dān)的行政責(zé)任

   我國(guó)《民法通則》第49條規(guī)定，企業(yè)法人有下列情形之一的，除法人承擔(dān)責(zé)任外,，對(duì)法定代表人可以給予行政處分,、罰款，構(gòu)成犯罪的,，依法追究刑事責(zé)任：

   1.超出登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍從事非法經(jīng)營(yíng)的,；
   2.向登記機(jī)關(guān)、稅務(wù)機(jī)關(guān)隱瞞真實(shí)情況,、弄虛作假的,；
   3.抽逃資金、隱匿財(cái)產(chǎn)逃避債務(wù)的,；
   4.解散,、被撤銷、被宣告破產(chǎn)后,，擅自處理財(cái)產(chǎn)的,；
   5.變更、終止時(shí)不及時(shí)申請(qǐng)辦理登記和公告,，使利害關(guān)系人遭受重大損失的,；
   6.從事法律禁止的其他活動(dòng)，損害國(guó)家利益或者社會(huì)公共利益的,。

   從上述規(guī)定可以看出,，如果公司存在非法經(jīng)營(yíng)、抽逃資金,、隱匿財(cái)產(chǎn)逃避債務(wù)的行為，作為企業(yè)的法定代表人,，法院可以直接對(duì)其進(jìn)行罰款,，同時(shí)可以向有關(guān)部門提出司法建議，由有關(guān)部門給予行政處分,。當(dāng)然,，法定代表人不知情且無(wú)過(guò)錯(cuò)的除外。

   （三）法定代表人可能承擔(dān)的刑事責(zé)任

   一般情況下,，對(duì)于公司的犯罪行為,，應(yīng)由公司承擔(dān)刑事責(zé)任，法定代表人并不因此而承擔(dān)刑事責(zé)任,。但是考慮到多數(shù)情況下公司犯罪是按照公司主管人員的意志而實(shí)施的,，因此，公司犯罪時(shí)不僅僅會(huì)處罰公司,，很多情況下還會(huì)追究主管人員和主要負(fù)責(zé)人的責(zé)任,，我們稱之為雙罰制度。在雙罰制度下，直接負(fù)責(zé)的主管人員通常會(huì)被理解成企業(yè)的法定代表人,。

   常見(jiàn)的涉及企業(yè)法定代表人的犯罪包括：提供虛假財(cái)會(huì)報(bào)告罪,；妨害清算罪；偷稅罪,；逃避追繳欠稅罪,；騙取出口退稅罪；虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票罪,；生產(chǎn),、銷售偽劣商品罪；拒不支付勞動(dòng)報(bào)酬罪,；侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)罪等等,。

   （四）法定代表人可能被采取的強(qiáng)制措施

   當(dāng)公司進(jìn)入破產(chǎn)程序被申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行或欠繳稅款時(shí)，在特定情況下,，司法,、行政機(jī)關(guān)有權(quán)對(duì)法定代表人采取相應(yīng)的強(qiáng)制措施。

   1,、執(zhí)行程序中的限制出境

   2,、破產(chǎn)程序中的配合義務(wù)

   3、稅務(wù)調(diào)查程序中的限制出境

   （五）如何降低法定代表人的風(fēng)險(xiǎn)

   如果創(chuàng)業(yè)者擔(dān)任了公司的法定代表人,，公司從事行為涉嫌違法時(shí),，為了避免自己身陷囹圄，法定代表人應(yīng)當(dāng)及時(shí)向股東會(huì)或董事會(huì)提出異議,，并保留相應(yīng)的書(shū)面證據(jù),，確保自己不會(huì)因“雙罰制”而被追究刑事責(zé)任。

案例摘編：法定代表人越權(quán)與他人訂立擔(dān)保合同的,，不能簡(jiǎn)單認(rèn)定擔(dān)保合同無(wú)效,。

   2005年，原告A公司與被告B公司簽訂五份《進(jìn)口項(xiàng)目委托代理協(xié)議書(shū)》,，對(duì)A公司代理B公司進(jìn)口新加坡某計(jì)算機(jī)服務(wù)系統(tǒng)有關(guān)事宜進(jìn)行了約定,。2006年，A公司與B公司,、C公司簽訂備忘錄,，明確截至簽訂備忘錄時(shí)，B公司欠A公司1890萬(wàn)元,，C公司為B公司還款提供連帶責(zé)任保證,。一周后，加注D公司印章和法定代表人簽字的《承諾書(shū)》載明,，我公司承諾如B公司和C公司在備忘錄還款期限到來(lái)時(shí)未能足額還清A公司債務(wù),，D公司將無(wú)條件代為支付剩余全部款項(xiàng)及利息。本承諾書(shū)作為備忘錄的補(bǔ)充文件，經(jīng)D公司蓋章和法定代表人簽字后,，與備忘錄具有同等法律效力,。

   前述備忘錄和承諾書(shū)簽訂后，B公司實(shí)際只償還了70萬(wàn)元,，故A公司將BCD公司訴至法院,，請(qǐng)求C和D公司對(duì)A公司的欠款和違約金承擔(dān)連帶清償責(zé)任。被告D公司辯稱,，原D公司法定代表人無(wú)權(quán)代表D公司對(duì)外簽署合同,，未經(jīng)董事會(huì)同意，對(duì)外簽署的擔(dān)保合同無(wú)效,。

   法院認(rèn)為：盡管2005年修訂的《公司法》第16條規(guī)定,，公司為公司股東或?qū)嶋H控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或股東大會(huì)決定,，但本條不適用該條款,，原因如下：第一，該條款并未明確規(guī)定公司違反上述規(guī)定對(duì)外提供擔(dān)保將導(dǎo)致?lián)：贤瑹o(wú)效,；第二,，公司內(nèi)部決議程序，不得約束第三人,；第三,，該條款并非效力強(qiáng)制性規(guī)定；第四,，依據(jù)該條款認(rèn)定擔(dān)保合同無(wú)效,，不利于維護(hù)合同穩(wěn)定性和交易安全。所以,，本案中,，D公司仍應(yīng)對(duì)善意第三人A公司承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。

法條鏈接：

《民法通則》第三十八條：依照法律或者法人組織章程規(guī)定,，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人,，是法人的法定代表人,。

《民法通則》第四十三條：企業(yè)法人對(duì)它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營(yíng)活動(dòng),，承擔(dān)民事責(zé)任。

《公司法》第十三條 公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定,，由董事長(zhǎng),、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記,。公司法定代表人變更,，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。

《公司法》第一百四十九條　董事、監(jiān)事,、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律,、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的,，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任,。

《公司法》第一百四十六條　有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事,、監(jiān)事,、高級(jí)管理人員：

(一)無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力；

(二)因貪污,、賄賂,、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序,，被判處刑罰,，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利,，執(zhí)行期滿未逾五年,；

(三)擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng),、經(jīng)理,，對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的,，自該公司,、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年；

(四)擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照,、責(zé)令關(guān)閉的公司,、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的,，自該公司,、企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；

(五)個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償,。

公司違反前款規(guī)定選舉,、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級(jí)管理人員的,，該選舉,、委派或者聘任無(wú)效。

董事,、監(jiān)事,、高級(jí)管理人員在任職期間出現(xiàn)本條第一款所列情形的,，公司應(yīng)當(dāng)解除其職務(wù)。

注：本文內(nèi)容來(lái)源于《公司全程法律風(fēng)險(xiǎn)防控實(shí)務(wù)操作與案例評(píng)析》