訴訟請求錯誤的司法應(yīng)對（上）

法律人老蔣 2016-02-29 22:55

訴訟請求錯誤的司法應(yīng)對（上）

這兩天說了很多的時評,，心情出奇的糟糕，但生活還要繼續(xù),。于是,，接下來的話題還是回歸我們的本職工作，也就是裁判文書寫作上來,。

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法官如何在案件審理過程中學(xué)會怎樣保護自己,？請打開下面的鏈接，應(yīng)會有收獲的,。

完整篇：司法的溫度——怎樣讓當(dāng)事人在每一個案件中感知到公平正義

上一回說到了法官在案件審理過程中經(jīng)常遇到的訴訟請求不明確的應(yīng)對,，那接下來我們就針對訴訟請求的表述與請求權(quán)基礎(chǔ)不匹配、訴訟請求與訴訟請求之間存在矛盾或重復(fù),、遺漏應(yīng)當(dāng)一并審理的訴訟請求,、忽略被告同案合并審理的請求權(quán)利等問題一并作一個較為詳細的回應(yīng)，也希望朋友們能夠與我來做進一步探討,。

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在對上述問題進行探討之前,，建議我們首先要來看看關(guān)于訴訟類型的相應(yīng)學(xué)理問題。根據(jù)一般的訴訟原理通說,，訴訟可以分為給付之訴,、確認(rèn)之訴和形成之訴三種類型，相對應(yīng)的則是實體法上所劃分的請求權(quán),、支配權(quán)及形成權(quán),。

（一）給付之訴

給付之訴是原告請求被告履行一定給付的訴訟。這里的給付既可能是一種金錢的交付,，也可能是物的給付,，也可能是一種行為或者不作為。比如說：民間借貸合同,，原告作為出貸方要求被告還本付息,；商品房買賣合同,，原告作為買受人要求開發(fā)商履行交房義務(wù)；加工定做合同,，定作人要求承攬人對某樣物品按照約定進行承攬,，等等。

相對應(yīng)的判決,，則應(yīng)當(dāng)是給付判決,，也就是判令被告應(yīng)當(dāng)在一定的期限內(nèi)履行怎樣的一個義務(wù)，如果不履行原告則可以向人民法院申請強制執(zhí)行,。

（二）確認(rèn)之訴

確認(rèn)之訴是原告請求法院對當(dāng)事人之間存在爭議的權(quán)利或者法律關(guān)系存在與否作出司法確認(rèn)的訴訟,，大致又可以分為積極性的確認(rèn)之訴（如確認(rèn)某房屋的所有權(quán)人）和消極性的確認(rèn)之訴（如確認(rèn)被告與原告之間不存在某項債務(wù)）。確認(rèn)之訴的目的就是通過法院的判決對某項的權(quán)利或法律關(guān)系加以確定,，并以此來避免將來的糾紛,。

確認(rèn)之訴的判決比較有意思，因為無論是支持原告的請求還是駁回原告的請求,，該判決的效力其實都已經(jīng)對相關(guān)訴訟指向的法律關(guān)系或者權(quán)利作了明確的評價,，也就是yes or no。

（三）形成之訴

形成之訴是原告要求通過判決形成法律上的效果,，即通過判決設(shè)定,、變更或消滅權(quán)利亦或是法律關(guān)系的訴訟。它對應(yīng)的是實體法上的形成權(quán),，如撤銷權(quán),、解除權(quán)及確認(rèn)無效等。這種形成訴訟,，根據(jù)法律上的性質(zhì)又可以大致分為三個類型：一是必須要經(jīng)過法院判決才能行使的形成權(quán),，比如說原告請求解除與被告的婚姻關(guān)系或者其他的人身關(guān)系；二是權(quán)利變更存在爭議,，必須要通過法院判決才能確定變更的效力,，如主張合同變更或合同一方當(dāng)事人行使合同解除權(quán)，但另一方提出異議的,；三是針對法律關(guān)系是否合法而請求法院進行確認(rèn),，一般這種情形主要是涉及到無效，比如說確認(rèn)婚姻無效,、確認(rèn)合同無效,，等。

形成判決對訴訟對象設(shè)定,、變更或消滅了新的權(quán)利，它的法律效果由于判決的生效而當(dāng)然的產(chǎn)生,，不需要另行執(zhí)行,。特別是形成判決具有對世的效力,，第三人也必須尊重該形成判決。

不同類型訴訟的交替

怎么會說這三種不同的訴訟會在一個案件里交替存在呢,？舉兩個例子就可以一目了然,，比如：

1、原告提出一個合同繼續(xù)履行的訴訟,，具體要求是請求法院判令被告交付貨物,，此時被告應(yīng)訴時提出抗辯，認(rèn)為本合同已經(jīng)解除,?？梢悦鞔_的是之前繼續(xù)履行交付貨物的屬于給付之訴，而被告的抗辯則是基于形成權(quán),，本質(zhì)上單獨作為訴訟的話就是形成之訴,，很顯然，必須先解決形成權(quán)的問題,，才能確定合同是否已經(jīng)解除,，才能進而確定能否支持原告的給付之訴。

2,、原告基于合同關(guān)系向法院提起訴訟,，要求判決確認(rèn)其對合同相應(yīng)標(biāo)的物享有繼續(xù)持有的權(quán)利，而被告則基于形成權(quán)抗辯請求法院認(rèn)定該合同因為違反法律禁止性規(guī)定而無效,。顯然,，原告提起的為確認(rèn)之訴，具體內(nèi)容是確認(rèn)其對合同標(biāo)的物享有持有的權(quán)利,，而被告的抗辯則是直接依據(jù)法律的禁止性規(guī)定,，要求法院宣布原告起訴所依據(jù)的合同為無效。此時,，合同的有效性問題就必須在確認(rèn)之訴之前進行審理,，否則就無法繼續(xù)審理確認(rèn)之訴。

不同類型訴訟的審理次序

由于三種類型的訴訟具有的不同功能,，決定了它們在案件的審理過程中的審理次序,，一般而言，確定案件審理基礎(chǔ)法律關(guān)系的設(shè)定,、變更或消滅的形成之訴在一案中或者關(guān)聯(lián)數(shù)案中應(yīng)當(dāng)優(yōu)先審理,；確定當(dāng)事人是否享有某項權(quán)利或某項法律關(guān)系（有觀點認(rèn)為，形成之訴與確認(rèn)之訴有相互接近甚至相融的趨勢）也優(yōu)先于給付請求的審理,。反過來,，無論是形成之訴還是確認(rèn)之訴，一般都不需要履行也不需要法院進行強制執(zhí)行，法院只需要宣告就可以了,，而恰恰是處于審理程序最后一位的給付之訴則有履行和強制執(zhí)行等最終解決實際需求的功能,。所以說形成之訴也好，確認(rèn)之訴也罷,，往往是為給付之訴做鋪墊或者實為阻卻對方的給付之訴而準(zhǔn)備的,。

深入理解了上述三種不同的訴訟類型、所對應(yīng)的請求權(quán)基礎(chǔ)以及相應(yīng)判決的形式和法律效果之后,，如何分析訴訟請求是否存在錯誤,，如何合乎邏輯地應(yīng)對相應(yīng)的問題就呼之欲出了。

（未完待續(xù)）