芻議認(rèn)繳登記制下股東出資義務(wù)與債權(quán)人利益保護(hù)

上海市靜安區(qū)市場監(jiān)管局邵憲海

注冊資本登記制度改革（以下簡稱“改革”）作為我國商事制度改革的一個重要方面,，極大地降低了市場準(zhǔn)入門檻，充分激發(fā)了市場活力,，為大眾創(chuàng)業(yè)局面的展開掃除了障礙,。改革實(shí)施一年半以來，新注冊市場主體數(shù)量和注冊資本明顯增加,，僅“2014年3月至2015年1月,，全國新登記注冊市場主體1262.29萬戶,，同比增長16.60%，注冊資本（金）20.74萬億元,，增長86.53%,。”激動人心的數(shù)字得益于改革取消了對公司（27類注冊資本實(shí)繳登記制的公司除外）最低注冊資本,、首次出資比例和出資時間的限制,，實(shí)行注冊資本認(rèn)繳登記制。那么,，認(rèn)繳登記制下,，是不是公司注冊資本越大越好，股東可以不交納認(rèn)繳的出資額,，公司債權(quán)人的權(quán)益將得不到保護(hù),？政府機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)如何完善改革后的法規(guī)和監(jiān)管，確保市場經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展,？本文中,，筆者針對以上問題展開分析，對注冊資本登記制度改革后的股東出資義務(wù)和債權(quán)人保護(hù)問題提出了自己的認(rèn)識,。

一,、改革后股東仍要按期足額繳納出資

（一）改革后我國公司資本制度的性質(zhì)仍是法定資本制

公司資本體現(xiàn)了公司法律人格的物質(zhì)表征，展現(xiàn)了股東與公司基本關(guān)系的重要基礎(chǔ),，表明了公司對其債務(wù)承擔(dān)獨(dú)立責(zé)任的基本數(shù)額,，同時也體現(xiàn)著股東承擔(dān)有限責(zé)任的法理依據(jù)。公司資本形成,、維持,、退出等方面的制度安排被稱為公司資本制度。公司資本制度在學(xué)理上分為法定資本制度和授權(quán)資本制度,。改革之前我國的公司資本制度要求公司的注冊資本在公司設(shè)立時必須全部認(rèn)足或募足,，并且對最低注冊資本、首次出資比例和出資時間都有明確的規(guī)定,，是一種典型的法定資本制,。

有學(xué)者認(rèn)為改革后實(shí)行的認(rèn)繳登記制從根本上動搖了法定資本制度,它將我國的公司資本制推向了授權(quán)資本制。但是,，筆者認(rèn)為,，我國公司資本制度的性質(zhì)并未因本次改革而發(fā)生變化，仍是法定資本制,，因?yàn)閰^(qū)分法定資本制和授權(quán)資本制的標(biāo)準(zhǔn)不在于法律是否規(guī)定最低注冊資本以及認(rèn)繳出資到位的時間限制,，而是在于股東是否必須要“一次認(rèn)足并募足”公司章程記載的資本總額并且由認(rèn)繳的股東實(shí)際繳納，而不是在公司成立后由公司向股東以外的人募集股款。本次改革“只是對認(rèn)股人出資繳納的單一環(huán)節(jié)的規(guī)定,，只是公司資本制中的一個出資環(huán)節(jié),，絕不代表一種公司資本制模式的全貌或全過程,。注冊資本認(rèn)繳登記改革旨在降低公司設(shè)立的門檻,，讓公司資本制度更加符合資本的流動性和市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，但這次改革并非對法定資本制的顛覆,。

（二）改革后的《公司法》明確了股東繳納出資的義務(wù)

理論界認(rèn)為,，股東已向公司承諾了出資和出資期限，但到期沒有實(shí)際繳納的,，就構(gòu)成了股東對公司的債務(wù),，公司有權(quán)追索。公司為債權(quán)人,，股東為債務(wù)人,，標(biāo)的為股東認(rèn)繳的出資額。股東履行債務(wù)的方式為實(shí)際繳納出資,。雖然依照修改之后的《公司法》第七條規(guī)定的營業(yè)執(zhí)照應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng)中刪除了“實(shí)收資本”項(xiàng)目,，但第二十五條有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng)中保留了對“股東的出資方式、出資額和出資時間”的規(guī)定,，要求股東明確其認(rèn)繳出資的繳納方式及時間,。第二十八條第二款規(guī)定股東不按照章程約定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外,，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任,。以上兩條通過公司與股東之間、股東與股東之間的內(nèi)部約束確保認(rèn)繳出資的股東按期足額繳納出資,。從外部約束來說,，章程具有公示性。公司章程是公司登記機(jī)關(guān)對公司及公司股東進(jìn)行監(jiān)督管理的重要依據(jù),，也是公司債權(quán)人據(jù)以對公司信用以及收益進(jìn)行判斷的重要依據(jù),。《公司法》保留了第一百九十九條“公司的發(fā)起人,、股東虛假出資,，未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財(cái)產(chǎn)的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正,，處以虛假出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款”的規(guī)定,，最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（二）》保留了第二十二條第二款“公司財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)時，債權(quán)人主張未繳出資股東,，以及公司設(shè)立時的其他股東或者發(fā)起人在未繳出資范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的,，人民法院應(yīng)依法予以支持”的規(guī)定，通過公司登記機(jī)關(guān)的監(jiān)管和公司債權(quán)人的訴訟督促股東履行按期足額繳納出資的義務(wù)。

（三）司法實(shí)踐明確股東要依法繳納出資

由于對改革后的公司資本制度的性質(zhì)仍是法定資本制,、股東仍然要繳納出資的狀況存在錯誤認(rèn)識,，司法實(shí)踐中出現(xiàn)了認(rèn)繳出資并與交易相對人達(dá)成交易后企圖利用減資逃避責(zé)任的上海普陀區(qū)“某國際貿(mào)易公司訴上海某投資公司及其股東”案（以下簡稱‘減資案’）和高估專利價(jià)值認(rèn)繳巨額注冊資本的“陳某訴北京市工商局昌平分局”案（以下簡稱‘專利案’）。在減資案中,，上海某投資公司的注冊資本為10億元,，實(shí)際繳納注冊資本為400萬元，未繳納部分由股東在2024年12月31日之前繳納完畢,。在以8000萬元的價(jià)格與某貿(mào)易公司達(dá)成一項(xiàng)股權(quán)收購協(xié)議并且對方履行完股權(quán)變更登記的義務(wù)后,，上海某投資公司在未付清股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的情況下減少注冊資本至400萬元，并且原來的股東退出了股東會,。上海某投資公司及原股東企圖通過這種方式規(guī)避履行付款義務(wù),，因此引發(fā)了訴訟。最后,，普陀區(qū)法院判決上海某投資公司減資行為無效,，注冊資本應(yīng)該恢復(fù)到減資以前的狀態(tài)。法院認(rèn)為,，在公司負(fù)有到期債務(wù),、公司財(cái)產(chǎn)不能清償債務(wù)的情況下，則股東應(yīng)該繳納相當(dāng)于全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的注冊資本,，以清償原告?zhèn)鶆?wù),。認(rèn)繳登記制下公司股東的出資義務(wù)只是暫緩繳納，而不是永久免除,，在公司經(jīng)營發(fā)生了重大變化時,，公司包括債權(quán)人可以要求公司股東繳納出資，以用于清償公司債務(wù),。公司股東在登記時承諾在一定時間內(nèi)繳納注冊資本,，對股東將產(chǎn)生一定的約束作用，也是對社會公眾包括債權(quán)人所作的一種承諾,。在專利案中,，陳某希望以其未經(jīng)過評估的專利作為其增加公司注冊資本到987654321元的出資，遭到昌平區(qū)工商局的駁回,，陳某認(rèn)為改革后實(shí)行注冊資本認(rèn)繳制,，不需要實(shí)收資本，工商局不應(yīng)該拒絕辦理登記,，于是起訴昌平區(qū)工商局,。法院審理后認(rèn)為公司股東應(yīng)當(dāng)對繳納出資情況的真實(shí)性、合法性負(fù)責(zé),，原告沒有證據(jù)證明其專利價(jià)值可以達(dá)到其認(rèn)繳的出資額,，駁回了原告的訴訟請求,。

綜上所述，改革后我國公司資本制度的性質(zhì)仍是法定資本制,，公司股東認(rèn)繳的出資額并不是無需兌現(xiàn)的空頭支票,，資本認(rèn)繳制雖然不要求股東在注冊時即繳付出資，但出資義務(wù)在公司注冊登記時即已確定,，只不過出資時間以契約的方式由各股東在章程中約定而不是由法律直接規(guī)定,。股東認(rèn)繳的出資一經(jīng)注冊登記，股東即要承擔(dān)按約定時間實(shí)繳出資的義務(wù),，所以股東在認(rèn)繳注冊資本時要量力而行,，不要為了裝點(diǎn)門面而隨意認(rèn)繳遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出自己實(shí)際支付能力的出資額,。

二,、對公司債權(quán)人的影響

（一）認(rèn)繳登記制要求公司債權(quán)人在交易中必須更加謹(jǐn)慎

認(rèn)繳登記制在以下兩個方面為公司債權(quán)人提出了難題，首先,，公司注冊資本數(shù)額已經(jīng)不能完全代表公司的實(shí)力,，并不是注冊資本越大，公司的履約能力越強(qiáng),。一家注冊資本非常大的公司,，理論上其實(shí)繳出資可以是零，因此,，債權(quán)人無法僅憑注冊資本判斷與之交易的公司是否具備其承諾的履約能力,。其次，現(xiàn)行《公司法》取消了對股東出資期限的限制,，并且公司股東可以通過修改章程而延長出資期限,，在公司不能向債權(quán)人清償?shù)狡趥鶆?wù)的情況下,，如果公司股東的出資期限未到，或者股東通過修改公司章程將出資期限一次次地延長,，在法律上無法認(rèn)定股東存在違法遲延出資的行為，《〈公司法〉司法解釋三》第 13 條第 2 款規(guī)定的公司債權(quán)人“請求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任”的權(quán)利,，將失去法院支持的依據(jù),。以上兩個方面的變化，要求債權(quán)人在與公司達(dá)成交易時必須充分了解公司的資本狀況和資產(chǎn)狀況,，更加謹(jǐn)慎的進(jìn)行交易,。

（二）公司債權(quán)人預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)及維護(hù)權(quán)益的方法

市場經(jīng)濟(jì)條件下，“私人在他的自身利益方面是最佳的法官,，商人對自身利益的關(guān)懷會超出任何其他利益的刺激,。在這種情況下，商人有較強(qiáng)的判斷能力,，很多時候商人為了追求效率或者利益,，很可能明知山有虎偏向虎山行,，這就是高風(fēng)險(xiǎn)帶來的利益刺激?！币虼?，通常情況下，債權(quán)人會通過要求公司同時履行合同義務(wù)或者提供擔(dān)保等方式,，規(guī)避公司因股東出資不到位而不能履約的風(fēng)險(xiǎn),，確保自己得到預(yù)期收益。但是,，商業(yè)往來中交易雙方的地位并不是完全平等的,，總有一方為了得到預(yù)期的高收益而不得不承擔(dān)先履行合同義務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)，這一方在履行完己方義務(wù)后即成為債權(quán)人,。認(rèn)繳登記制后,，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)采取什么措施減少對方合法違約的風(fēng)險(xiǎn)呢？筆者認(rèn)為,，債權(quán)人可以從以下方面入手,，第一，交易達(dá)成之前的履約能力調(diào)查,。債權(quán)人要盡可能多的了解對方公司的信息,，包括對方公司的財(cái)務(wù)狀況、經(jīng)營狀況,、實(shí)繳資本數(shù)額,、股東認(rèn)繳數(shù)額、股東承擔(dān)認(rèn)繳資本義務(wù)的能力,、認(rèn)繳出資的時間以及公司在以往履行合同的信用狀況等,，通過以上信息，初步判斷公司的履約能力,。第二,，合同中對公司股東繳納注冊資本提出要求。對于股東認(rèn)繳出資后尚未到達(dá)認(rèn)繳期限的狀況,，可以要求公司股東提前繳納出資,，充實(shí)公司資本，或者在合同中約定公司股東必須在合同約定的債務(wù)履行期前繳納注冊資本,，確保公司到期擁有履行債務(wù)的能力,。對于以上承諾，股東必須出具承諾書,。第三,，通過設(shè)立擔(dān)保確保公司履行合同。債權(quán)人可以要求公司股東或者股東以外的第三人提供為公司履行義務(wù)提供無限連帶責(zé)任擔(dān)保,，以此保護(hù)自己的合法權(quán)益,。第四,，如果債權(quán)已到期，但股東的出資期限約定在合理期限內(nèi)且未到期,，債權(quán)人可以向法院申請債務(wù)人公司破產(chǎn),。依照《企業(yè)破產(chǎn)法》第 7 條第 2 款、第 35 條之規(guī)定,，對于債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的,，債權(quán)人可向法院申請對債務(wù)人進(jìn)行破產(chǎn)清算，而一旦進(jìn)入破產(chǎn)清算程序,，股東的出資期限提前到期,，其已認(rèn)繳未實(shí)繳的出資必須立即繳足。

三,、改革后政府機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)措施確保股東依法履行義務(wù)

（一）立法機(jī)關(guān)加強(qiáng)修法,，制定與認(rèn)繳登記制密切相關(guān)的跟進(jìn)措施

首先，修改《公司法》和相關(guān)司法解釋,，明確公司股東不能通過修改章程而無限延長股東出資繳納期限,。公司章程作為公司內(nèi)部的“憲法”,不僅是公司組織和活動的基本規(guī)則, 而且是規(guī)范公司與股東之間、股東與股東之間法律關(guān)系的主要文件, 同時亦是社會公眾了解公司和國家監(jiān)管公司的重要依據(jù),。因此，“股東的出資義務(wù)既是一項(xiàng)約定義務(wù)也是法定義務(wù),，從理論上講,，股東的出資繳付的期限須在公司章程確定的經(jīng)營期限內(nèi)完成，否則,，公司章程便有變相地取消股東出資義務(wù)之嫌,越過章程自治的界限,。”另外,，通過修改司法解釋,，明確在公司債務(wù)到期后，股東通過修改公司章程而延長出資時間的效力對該到期債務(wù)不適用,，杜絕股東濫用修改出資期限的權(quán)利,，強(qiáng)制股東承擔(dān)出資責(zé)任以保證債權(quán)人基于信賴而達(dá)成的交易得到履行。

（二）公司登記機(jī)關(guān)審查申請材料的合理注意義務(wù)

依照《行政許可法》第三十四條的規(guī)定,，公司登記機(jī)關(guān)對申請材料只作書面的,、形式上的審查, 即只審查申請材料是否齊全, 以及申請材料所記載的登記事項(xiàng)是否完備, 而對登記事項(xiàng)是否真實(shí)則不負(fù)審查責(zé)任。但形式審查原則并不免除登記機(jī)關(guān)審查申請材料的合理注意義務(wù),?！白鳛橐豁?xiàng)法律原則,‘行政上的合理注意義務(wù)’貫穿于具體的法律規(guī)則之中, 同時又超越具體的法律規(guī)定之上, 對行政機(jī)關(guān)具有法定的約束力?！币虼?，公司登記機(jī)關(guān)在審查公司申請?jiān)O(shè)立或者增資的資料時,，應(yīng)當(dāng)注意股東認(rèn)繳出資的時間和出資方式，在認(rèn)繳出資的時間上,，原則要求出資時間不得超過公司經(jīng)營期限和股東壽命（或法人股東的經(jīng)營期限）的合理剩余時間,，在出資方式上，不能明顯超過股東的正常出資能力或者以明顯低于評估價(jià)值的財(cái)產(chǎn)出資,，如“專利案”的情形,，就應(yīng)當(dāng)駁回申請，拒絕登記,。

（三）公司登記機(jī)關(guān)要加強(qiáng)登記之后的監(jiān)管執(zhí)法

首先,，公司登記機(jī)關(guān)要通過完善企業(yè)信息公司平臺等方式，減少債權(quán)人獲取公司信息的障礙,，使債權(quán)人在交易之前能夠?qū)镜穆募s狀況有一個合理的預(yù)期,，做出最有利于自身利益的商業(yè)行為；其次,，公司登記機(jī)關(guān)要加強(qiáng)事中事后監(jiān)管,，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財(cái)產(chǎn)的公司發(fā)起人、股東為虛假出資,，發(fā)送責(zé)令改正通知書,，處以虛假出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。再次,，加強(qiáng)宣傳,，不僅要宣傳法律法規(guī)的規(guī)定，而且要宣傳對違法案例的監(jiān)管情況,，包括違法的原因,、違法的危害、處罰的依據(jù)和處罰狀況,，達(dá)到處罰一個企業(yè),、教育一批企業(yè)的目的。最后,，建立信用評估機(jī)制,，對企業(yè)和股東的信用狀況進(jìn)行評級，降低違法企業(yè)和違法股東的信用評價(jià)等級,，并予以公示,，使信用低劣的企業(yè)或者股東為自身的失信行為付出永久的代價(jià)。