韓嘉毅

四,、法庭詢問

其實(shí)所有的律師成長(zhǎng)都有一個(gè)經(jīng)歷,，我們期待于好的律師是怎么產(chǎn)生的呢？我認(rèn)為在中國(guó)的刑辯律師隊(duì)伍當(dāng)中,，如果能夠產(chǎn)生好律師的話,，首先你要想辦法找到最好的隊(duì)友,，最好的隊(duì)友是學(xué)習(xí)的榜樣,。一套案卷材料如果你不看就去聽庭審,，你體會(huì)不到快樂、魅力、技術(shù),。去聽一個(gè)庭審不行,，你必須得進(jìn)到案件當(dāng)中去,，所以要找到最好的隊(duì)友,。

　　第二還要找到最好的對(duì)手,，你要找到全國(guó)各個(gè)省的所有十佳辯護(hù)人，你跟他都打一遍,，都過過手,，你明白什么叫高手當(dāng)中的高手。全國(guó)的刑辯大律師,，我在全國(guó)律協(xié)刑委會(huì)做了十二年的秘書長(zhǎng),，全國(guó)各個(gè)省的刑辯大律師我都認(rèn)識(shí)。他們的課我都聽過，我跟他們虛心的請(qǐng)教過,，討教過,。所以我知道他們講的東西都是什么內(nèi)容,，我都清楚誰講的更有操作性。我也是總結(jié)了他們的經(jīng)驗(yàn)之后再跟大家去交流，體會(huì)我自己辦案當(dāng)中的感受。

　?。ㄒ唬┓ㄍピ儐柕默F(xiàn)象

　　我們經(jīng)?？吹降默F(xiàn)象是當(dāng)我們核實(shí)完被告人身份之后,，法庭上被告人就滔滔不絕開始自我辯護(hù),，這個(gè)情況有沒有？肯定有,。再接下來在法庭詢問階段,，法庭核實(shí)完身份,，被告人就開始自行辯護(hù)，審判長(zhǎng)就開始批評(píng),、教育,、指責(zé),。被告人就很無辜,，很委屈，看著辯護(hù)人,，辯護(hù)人沒法幫他,。法庭舉證質(zhì)證期間，被告人對(duì)于關(guān)鍵證據(jù)視而不見,，對(duì)于不重要的證據(jù)斤斤計(jì)較,，這種現(xiàn)象有沒有？有,。再往后說質(zhì)證期間,，法庭辯論也是一樣，被告人和律師各說各的,，他倆不是一伙的有沒有？也有,。所以這種庭審的效果就不好,。

　　理論上講培養(yǎng)、培訓(xùn)被告人是律師天然的職責(zé)和責(zé)任,。只有律師可以培養(yǎng),、培訓(xùn)自己的被告人。在美國(guó)的法庭開庭之前,，被告人和律師作私下里是可以演練的,，重演一遍這是可以的，沒有問題的,。

　　那么我所理解的庭審,，實(shí)際上律師在庭審當(dāng)中應(yīng)該是個(gè)導(dǎo)演，同時(shí)應(yīng)該是個(gè)演員,。導(dǎo)演是指什么呢,？控制庭審，控制自己的當(dāng)事人。演員是指什么呢,？就像陳佩斯一樣,，誰當(dāng)主角那得看誰能搶到戲。你公訴人很牛,，十佳公訴人沒有問題,。法官也很牛，庭審無數(shù),，控制法庭能力很強(qiáng),，看誰能搶到戲。辯護(hù)人能搶到戲,，你就是主角,。

　?。ǘ?huì)見的問題

　　會(huì)見我們把它分成實(shí)質(zhì)性的會(huì)見和非實(shí)質(zhì)性的會(huì)見或安慰性的會(huì)見。所謂安慰性的會(huì)見是指家里生孩子了，孩子高考了,，爸爸媽媽病好了，老婆沒有重新再嫁人等等,。你可以見當(dāng)事人,，說挺好的外面。你這樣反復(fù)的接觸,，是建立一種信任和交流的關(guān)系,。實(shí)質(zhì)的會(huì)見是指什么呢？拿到了起訴意見書等等,，這些跟訴訟有關(guān)證據(jù)的時(shí)候,，閱卷之后進(jìn)行會(huì)見。

　　在開庭之前我們會(huì)見完成的最低工作標(biāo)準(zhǔn),，開庭之前完成會(huì)見的最低工作標(biāo)準(zhǔn),。我們經(jīng)常看到的是我們旁邊的會(huì)見室,，律師在會(huì)見,，跟被告人講三句話“明天開庭，你別緊張,，問你什么說什么”,。這種話常聽到，這個(gè)律師太不專業(yè)了,，別收刑辯律師的錢,。拿著人家的錢不管人家身家性命，這是不對(duì)的,。

　　1.要讓被告人了解程序問題

　　辯護(hù)律師要按照反復(fù)的跟他講開庭幾個(gè)環(huán)節(jié),，幾個(gè)過程。第一個(gè)是核對(duì)身份，第二核對(duì)你的身份之后的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,。我們經(jīng)?？吹奖桓嫒耍陂_庭問被告人性別,，35歲,。家在哪兒住,？男,。他真緊張，我們想想我們第一次開庭的時(shí)候,，手機(jī)響,、呼機(jī)響聽不到，手上全是汗對(duì)不對(duì),。我的當(dāng)事人最嚴(yán)重,、最慘烈的是在法庭上腦出血，他緊張到這個(gè)程度,。

　　所以我們?cè)趺礃影参课覀兊漠?dāng)事人,？先要把程序問題給他講清楚，律師不斷地跟他講法庭質(zhì)證你干什么,，法庭詢問你干什么,。質(zhì)證的時(shí)候你干質(zhì)證的活，詢問的時(shí)候你干詢問的活,。于是乎我們的當(dāng)事人就變成一個(gè)非常通情達(dá)理的,，讓法官覺得不論是當(dāng)事人還是律師，在法庭上哪個(gè)程序都是按照他的節(jié)奏來,。就會(huì)覺得你很講理,，所以他量刑的時(shí)候，定性的時(shí)候考慮這個(gè)當(dāng)事人不錯(cuò),，通情達(dá)理的。所以把程序一遍一遍講,，不行給被告人紙和筆記下來,。今天講完了之后，第二天來了先考,，你給我講講開庭是怎么一個(gè)過程,？記不住，你可以批評(píng)他,。講清楚程序問題,，這是第一。

　　2.思想問題

　　要做通被告的思想工作。我們可以把自己的當(dāng)事人分成幾類,，上午可以見上市公司的老總,，下午可以見黑社會(huì)的老大。不同當(dāng)事人在法庭上表現(xiàn)的不一樣,。有一些當(dāng)事人在看守所一下子天壤之別,，原來是養(yǎng)尊處優(yōu)，進(jìn)了看守所之后一夜白頭,，天天不睡覺,。這樣的當(dāng)事人多鼓勵(lì)，你看你以前都當(dāng)了這么多年的局長(zhǎng)了,，大場(chǎng)面經(jīng)歷了好多回,。上千人的會(huì)議你發(fā)言都沒有問題，法庭這個(gè)小事問題應(yīng)該不大,。一般的局長(zhǎng)和處長(zhǎng)都說那倒也是,。其實(shí)他最害怕。

　　一般黑社會(huì)老大那種你應(yīng)該打擊他,，別以為你是大哥你了不起,，你到法庭你想不想好？你狠狠的批評(píng)他,、訓(xùn)他,，讓他徹底老實(shí)。你要沒有一個(gè)好態(tài)度,，我?guī)筒涣四?，不能給你辯，我當(dāng)庭就解除委托,。必須要好好的,，老實(shí)點(diǎn)。

　　真的要訓(xùn)他,，我這里有一個(gè)案件材料是法庭詢問的,，問話一、問話二,。這個(gè)案件是當(dāng)年政法大學(xué)的一個(gè)雙學(xué)士女孩子,，非常漂亮。被他的男朋友殺掉了,，這個(gè)當(dāng)事人被殺掉之后,，有搶救，有自首,，有救助行為,。所以公安機(jī)關(guān)就跟他講,，你沒問題，你死不了,，你有搶救,，你有自首。他殺了自己女朋友,，他喜歡女朋友,，他因愛生恨，殺完之后他后悔,，自己想死,。

　　投案自首之后，警察想怎么問,，根本不看筆錄,，反正警察告訴他死不了。當(dāng)一審判死刑,。他那種懊惱和懊悔都已經(jīng)過了一段時(shí)間,，我們說時(shí)間是最好的緩解劑，他又想活了,。一審看了判決后他就覺得后悔了,，于是乎二審他就充滿了氣。在看守所經(jīng)常被打,，一個(gè)小男孩,，內(nèi)蒙的。所以在法庭上他就很麻煩,，他會(huì)把所有的仇恨都對(duì)著檢察官和法官,。二審的時(shí)候，那就很危險(xiǎn)了,。我看平常的態(tài)度就不對(duì),，所以我就一個(gè)勁的批評(píng)他“老實(shí)點(diǎn)，我告訴你判你死刑那是正常,，沒有一個(gè)好態(tài)度不行,。法官、檢察官,，所有的人跟你以前沒有關(guān)系,，恰恰他們決定你的命運(yùn)”。于是乎他就配合的多,，這是第二個(gè)思想工作,。

　　思想工作做到位,，還得告訴他我們?cè)谡勗挼臅r(shí)候,，我們?cè)诜ㄍピ儐柕臅r(shí)候,，舉證質(zhì)證的時(shí)候，你會(huì)經(jīng)常受到法官的批評(píng),。因?yàn)槟阗|(zhì)疑或者是動(dòng)搖了控方的證據(jù)體系,，檢察官和法官都會(huì)訓(xùn)你，面對(duì)這種訓(xùn)斥不要影響你的情緒,，你不要去反撲,，你態(tài)度要好，你要跟我學(xué),。我經(jīng)常被批評(píng),，批評(píng)的時(shí)候我誠(chéng)心誠(chéng)意接受批評(píng)。但是后來我就是不改,，你也要按照這種方式來做,。所以，這種你要教育好他,。

　　3.要解決實(shí)體辯護(hù)的問題

　　要讓他搞清楚他所涉嫌的罪名,，法律規(guī)定是什么，以及你想辯護(hù)的發(fā)力點(diǎn),。對(duì)于法律規(guī)定是什么,，他能理解多少就領(lǐng)會(huì)多少。最關(guān)鍵的是你發(fā)力點(diǎn),，你要想怎么辯,？你要跟他共同協(xié)商這么辯那么辯行不行。我最恨的一種辯護(hù)律師就是在法庭上訓(xùn)當(dāng)事人“被告人你不要激動(dòng),，法庭審判你能不能配合一下”,。我最看不上這樣的辯護(hù)律師，憑什么你對(duì)你自己的衣食父母這樣的態(tài)度,。所以,，一定要他的思想上做好這樣的工作。

　　我舉一個(gè)例子,，我們所的一個(gè)律師在北京的律師培訓(xùn)班上聽過我的課,，于是乎他辦了一個(gè)案件效果就非常好。涉及到一個(gè)小男孩賣淫穢光盤在北京的地下通道,，按照簡(jiǎn)易程序,，小男孩剛過18歲，賣的光盤不多,，幾百?gòu)?。我的律師就在輔導(dǎo)當(dāng)事人，說你要注意這樣,，注意那樣,。小孩也很聰明,。簡(jiǎn)易程序朝陽(yáng)法院一上午審四五個(gè)很正常，法官,、書記員面對(duì)的都是苦大仇深的犯罪分子,。突然有一個(gè)小男孩，眉清目秀,，說話特別文明禮貌,，于是乎把法官和書記員都逗樂了。他們一旦在一上午這種很低沉的氛圍下,，天天面對(duì)被告人,，“被告人你老實(shí)點(diǎn)，坐正”,。突然有個(gè)小男孩非常禮貌,，非常懂事了，那他就樂了,，樂了判的就很輕,。基本上開完庭沒幾天就出來了,，也不用上訴,。這招好用?；厝?duì)輕一點(diǎn)案子的當(dāng)事人,，調(diào)教好了之后馬上就出來了。我教了大家,，你拿回去記著,，用著就好用。

　　這是會(huì)見,，最低工作標(biāo)準(zhǔn),，記住了三項(xiàng)工作。

　　4.要教被告人開頭,、結(jié)尾的技巧

　　比如說房山我辦了一個(gè)糧食局的局長(zhǎng)的案子,，他就是教完了之后，最后站起來跟法庭陳述,，法官我對(duì)不起您,，檢察官我也對(duì)不起您，我這點(diǎn)破事讓你們折騰,，也給你們添了不少麻煩,。回過頭來又對(duì)自己所有的干部員工也行了禮,，說對(duì)不起,，我的領(lǐng)導(dǎo),，我的同事們，我沒想挪用,，這是正常的一筆事，沒想到這個(gè)事涉嫌犯罪,。如果真夠犯罪的話我也認(rèn),。又行了禮，說對(duì)不起老婆,、孩子,，從小我都是家里的頂梁柱。他這樣陳述完了之后,，其實(shí)法官也樂了,，認(rèn)為這個(gè)被告人很通情達(dá)理，所以這個(gè)案件到最后就撤銷案件了,。至少撤銷案件之后,，不會(huì)申請(qǐng)國(guó)家賠償。教好了就可以了,，這是調(diào)教,。

　　自己的當(dāng)事人有的時(shí)候需要鼓勵(lì)，有的時(shí)候需要批評(píng),，有的時(shí)候需要教育,，有的時(shí)候要訓(xùn)。比如說我在殺人那個(gè)案件我就跟當(dāng)事人講,，我說你自己必須想,，想出你原來陳述當(dāng)中的矛盾所在。我是律師,，我沒有跟你一塊作案,，我找不到哪些矛盾。你給我想,。中午你也別吃飯,，我也別吃飯，就在這兒想,。想不出來也得想,，要不然你就掉腦袋，還有心吃飯睡午覺,？批評(píng)了半天,，被告還說律師謝謝你。因?yàn)樗滥闶前l(fā)自內(nèi)心的為他好,，想要救他,。

　?。ㄈ┓ㄍピ儐柕幕驹瓌t

　　1.第一個(gè)基本原則是演

　　明知故問。法庭詢問是辯護(hù)律師在法庭上的第一次出手,。十幾二十個(gè)律師第一輪詢問下來之后,，法官、檢察官心里馬上有個(gè)印象,，哪些律師是專業(yè)的,，哪些律師是不敬業(yè)的，哪些律師是高手,。有些人問的問題,，兩句話出來就知道這個(gè)人打醬油的。他就被訓(xùn)斥,，他就不被尊重,。所以你一個(gè)辯護(hù)律師在法庭上，你能不能體現(xiàn)出專業(yè),，幾句話出來就不一樣,。

　　中國(guó)的法庭比較亂，為什么,？因?yàn)槲覀儧]有庭審規(guī)則,，國(guó)外的法庭審判是有規(guī)則的，誰是主詢問一方,，誰是交叉詢問一方,，那是不一樣的，不能亂了陣腳,。但是中國(guó)是沒有辦法的,，中國(guó)最高人民法院說了，任何人發(fā)問都不可以誘導(dǎo)性發(fā)問,，首先他就不懂,。不能讓辯護(hù)人誘導(dǎo)性發(fā)問和交叉詢問的魅力何在呢？

　　現(xiàn)在我們中國(guó)市場(chǎng)上有好多律師開始關(guān)注這個(gè)問題,，法庭詢問的時(shí)間越來越長(zhǎng),，為什么？因?yàn)橐粋€(gè)合理的審判方式就是通過不停的問,、質(zhì)疑,，發(fā)現(xiàn)案件的本來面目。原來我們的法庭詢問很短,，質(zhì)證也很短,，就是法庭辯論。那不對(duì)，其實(shí)法庭辯論是后來的總結(jié),，都在前面怎么問,，問話有學(xué)問。國(guó)外的律師用三分之二,，四分之三的時(shí)間在研究法庭詢問,，交叉詢問。現(xiàn)在中國(guó)已經(jīng)開始有一些認(rèn)識(shí)到交叉詢問和法庭詢問,，于是乎開始有一些書,，比如說《對(duì)方證人》等等，包括中國(guó)的老師也敢寫這方面的書了,。但是我覺得那些書寫的都不好，不符合中國(guó)的情況,，沒有用,。

　　2.把問話進(jìn)行區(qū)分和化解

　　法庭詢問、法庭舉證,、質(zhì)證和法庭辯論三者什么關(guān)系呢,？法庭詢問是指明了方向，指明了那個(gè)地方叫八寶山,，那個(gè)地方叫國(guó)貿(mào),，這是法庭詢問的方向。舉證質(zhì)證是什么呢,？法庭詢問甚至告訴你那個(gè)建筑物是什么樣的,，舉證質(zhì)證是搭好整個(gè)大廈的基石和框架。這個(gè)地方鋼筋水泥的,，框架出來了,，舉的很高。法庭辯論是裝修,，裝修之后才明白這個(gè)地方是國(guó)貿(mào)三期,，不是八寶山，不是停車場(chǎng),。所以三者是這樣的關(guān)系,。所以法庭詢問幾句話就要引起公訴人和法官的注意，這個(gè)律師問這個(gè)問題干什么,？這是關(guān)鍵的癥結(jié)點(diǎn),。問完了之后才引發(fā)你在質(zhì)證的時(shí)候，能夠把問題質(zhì)出來,。問的方向一偏,，一問問題就是八竿子打不著，法官很專業(yè)，一聽這個(gè)律師不著調(diào),，所以你就沒辦法,。

　　好，現(xiàn)在我把我們的問話進(jìn)行分類,。問話是有學(xué)問的,，國(guó)外的律師研究什么？天天研究這個(gè)東西,，我們把所有的問題分成四種,。

　　第一，完全開放的問題

　　比如“談?wù)劙讣?，你聊一聊”,，類似的問題完全讓被問話的人隨心所欲的說，這是第一種問題,。

　　第二,，半開放的問題

　　是誰？在什么時(shí)間,？干了什么,？他回答必須是有目的，是誰只能回答人,，不能說狗,。說幾點(diǎn)吃的飯，我不能說我剛穿鞋,，你要回答的是時(shí)間,。所以這樣的問題都是有一定的范圍的，不能答非所問,。所以這兩者問題都是要求問話的人問的比較少,，要求答話的人給出新的信息。這樣的問題不一樣,，需要對(duì)方給信息的,。

　　第三，是非問題與選擇性問題

　　你干沒干,？你去沒去,？你吃沒吃？這都是是非問題,，他只回答“是”還是“不是”,。其實(shí)問話當(dāng)中還有的信息我不要求你給我。你說假話了嗎,？或者他說說了,，或者說沒說,，我只要確認(rèn)一下就可以了。所以不需要他提供信息,，這樣的問題,。

　　問話者本身可以多問，問話者本身帶有信息,，交叉詢問的魅力就在于不需要你來答,，問話決定了法庭的走向，你怎么問很重要,。

　　第四,，附加的問題

　　你沒有在犯罪現(xiàn)場(chǎng)對(duì)嗎？你在說假話對(duì)嗎,？你不是一個(gè)誠(chéng)實(shí)的人對(duì)嗎,？你一貫的說假話對(duì)嗎？這樣的問題有的時(shí)候不需要他回答,，但是語(yǔ)氣和感覺不一樣,。加了一個(gè)“對(duì)嗎，是嗎”等等,。這樣的問題更有侵略性和逼迫性,，不完全一樣,。

　　所以我們把這四類問題進(jìn)行分開了之后,，我們會(huì)發(fā)現(xiàn)后兩種問題實(shí)際上不需要對(duì)方提供信息，后兩種問題是交叉詢問經(jīng)常用到的,。而后兩種情況下我們?cè)诜ㄍド先绾问褂?，如果控方使用的時(shí)候，我們會(huì)迅速分辨出他在使用誘導(dǎo)性問題,。后兩種是典型的誘導(dǎo)性問題,。

　　我在我的資料里面提供了問話方式一和問話方式二，就是政法大學(xué)雙學(xué)士女孩被殺的那個(gè)案件,。兩種不同的問話方式,，我模擬了一下，虛構(gòu)了一下,，你們會(huì)發(fā)現(xiàn)兩種問話方式在庭審上的感覺是完全不同的,。這里邊我們可以看到有些問題是明顯的誘導(dǎo)，哪個(gè)是沒有技術(shù)含量的,。比如說“難道不是你提議去搶錢的嗎,？”那就是說太明顯的誘導(dǎo)，還有“你想一想,，你是不是記錯(cuò)了,？”這樣的問題太明顯的誘導(dǎo)。控方用了可以,，辯方這么用不太合適,。我們要繞著對(duì)方，走我們的道路才是高手,。

　　再接下來,，我們既然已經(jīng)把問題進(jìn)行了區(qū)分，我們就知道我們?cè)搯柲男﹩栴},，該從哪個(gè)角度去問,。

　　（四）法庭詢問的作用

　　1.通過詢問了解和揭示案情

　　在國(guó)外的法庭詢問階段,，它的目的是揭示案件的真實(shí)情況,。在中國(guó)的庭審把它變成一種角逐競(jìng)技?？剞q雙方在法庭詢問期間都想贏得高分,，并且成為勝利者。于是乎矛盾倍出,，實(shí)際上我們的目的是為了全面的揭示案件材料,，他有這樣的作用。

　　2.表明辯護(hù)律師立場(chǎng)和心態(tài)

　　為創(chuàng)造和諧庭審打下充分的基礎(chǔ),。表明一個(gè)辯護(hù)律師不是來?yè)v亂的,。希望控辯雙方那種隱含的堅(jiān)冰得以融化，辯護(hù)律師就案件說案件,，就事說事,。

　　3.緩解被告緊張情緒

　　通過你跟被告人之間的點(diǎn)頭、暗示,、微笑,、肯定等等。因?yàn)橹袊?guó)的庭審是不允許被告人和律師坐到一塊的,，所以這種是很尷尬的一個(gè)庭審,。這個(gè)庭審是不對(duì)的，但是沒辦法,。我們只能用暗語(yǔ),，來做這個(gè)事情。你們要學(xué)會(huì)用暗語(yǔ),，自己設(shè)計(jì)好自己的暗語(yǔ),。

　　4.給當(dāng)事人完整的機(jī)會(huì)

　　我們經(jīng)常看到控方說“被告人你不用多說了,，你只需要回答是和不是就行了”,。這個(gè)時(shí)候被告人和律師之間應(yīng)該有一個(gè)默契,，律師要記下來。當(dāng)律師詢問的時(shí)候,，首先問第一個(gè)問題,，“上午公訴人有個(gè)問題你回答的是，并且你想做一個(gè)解釋,，公訴人沒有讓你解釋,。辯護(hù)人想讓你做個(gè)解釋，為什么你回答是,？”被告人一聽“就是,，哪兒能不讓我說話，那還開什么庭”,。這時(shí)候公訴人就很尷尬,，你這樣兩回公訴人就老實(shí)了，不敢訓(xùn)了,。所以你要給被告人這種充分的機(jī)會(huì),。跟被告人約定一下，你只要想說話,，不讓你說,，你看我一眼，我點(diǎn)三下頭,，好了,，我記住了。暗示,、配合,。

　　5.為舉證和質(zhì)證做好鋪墊

　　因?yàn)槲覀儐柕膯栴}往往是舉證和辯論的時(shí)候關(guān)注的問題,，我們這個(gè)拳是從法庭詢問開始,，一拳打到最后的法庭辯論。我們經(jīng)?？吹降氖俏覀兊穆蓭熢诜ㄍピ儐柕臅r(shí)候,，胡亂找?guī)讉€(gè)問題問一問，法庭質(zhì)證的時(shí)候也胡亂質(zhì)一下,，兩者不在一塊,。法庭辯護(hù)的時(shí)候這個(gè)庭審就失敗了，那還開什么庭,？做什么辯護(hù)律師,？回家賣紅薯就算了。所以法庭詢問有這么多作用,。

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　　1.要做全面詢問的準(zhǔn)備

　　我們只當(dāng)我們的公訴人什么都不問,，全面的準(zhǔn)備。要把我們想到的,，可以問的問題都列成提綱,，我在開庭唯一準(zhǔn)備的兩份證據(jù)材料，一份是法庭詢問提綱,，還有一份是法庭辯論提綱,，其他的都沒有。詢問提綱我列的很詳細(xì),，有些問題該怎么問,。

　　有的時(shí)候大家會(huì)有遺漏，我建議大家詢問的角度以如下幾個(gè)角度：以案件發(fā)生的過程為依據(jù),，設(shè)計(jì)自己的問話提綱,。以定性量刑有關(guān)的，比如說定性四個(gè)要件——主觀,、客觀,、主體、客體為問話線索展開詢問,。還有可以針對(duì)起訴書指控進(jìn)行糾錯(cuò),，也可以設(shè)計(jì)自己的問話提綱，不至于遺漏,。

　　我經(jīng)?？吹礁覀兯穆蓭熮k案，律師很認(rèn)真,，很努力,。過一會(huì)兒找我，韓兄我發(fā)現(xiàn)一個(gè)重大的問題,，你看這個(gè)問題是這樣,，開庭我一定要問。過兩天又跑來找我說發(fā)現(xiàn)重要證據(jù),，你看這個(gè)證據(jù)是這樣的,，我發(fā)現(xiàn)怎么怎么著。他就是在打亂拳,，不會(huì)辦理刑事案件,。辦理刑事件應(yīng)該是一個(gè)水到渠成的過程，不能打亂拳,，一會(huì)兒想到了質(zhì)證,，一會(huì)兒想到了舉證，一會(huì)兒又法庭辯論我得說清楚這個(gè)問題,。不對(duì),，不該有這樣的問題,，思維不能跳躍，你那么跳著做,，做不好事的,，會(huì)遺漏的。

　　所以法庭詢問的范圍還要加上一個(gè),，想辦法詢問的對(duì)象也要做豐富了,。有些同案被告人他們會(huì)在法庭上怎么表現(xiàn)呢？你要想好了怎么樣問他,，包括有可能出庭的證人你怎么問,，你要設(shè)計(jì)好自己的問話提綱，這個(gè)是要?jiǎng)幽X筋的,。

　　國(guó)外的律師三分之二的時(shí)間,，四分之三的時(shí)間在研究交叉詢問，我們用了多少時(shí)間,？弄一個(gè)十分鐘就上了法庭了,，這種情況很正常。比如說還是同樣超范圍經(jīng)營(yíng),。你在問話的時(shí)候,，包括自首、立功,、檢舉等等,，沒有爭(zhēng)議的問題也要問到，一帶而過,。比如說政法大學(xué)這個(gè)學(xué)生,，雙學(xué)士被害案件，我問被告人戀愛的經(jīng)過,，為什么,？你要跟他講，我要問你戀愛經(jīng)過,，而且我用開放的問題,。你要給法庭,、合議庭展現(xiàn)出一份非常美好,，詩(shī)情畫意般的浪漫情懷，讓所有人感動(dòng),。讓大家知道這種浪漫的愛情故事下面,，不可能有那么手段殘忍的殺害。所以被告人在法庭上充分表達(dá)戀愛的過程,，于是乎哭聲一片,?？胤胶安荒軉枺c本案無關(guān),，被告人馬上不敢再說了,。辯護(hù)人就站出來喊有關(guān)，這是戀愛過程,，兩人建立感情的過程,，很重要。對(duì)于案件定性至關(guān)重要,，必須允許我問,，要吵架。所以你要做通思想工作他才可能問,。

　　包括河北保定依棉的詐騙案件,，他涉嫌詐騙4.3個(gè)億，我要問的最后兩個(gè)問題是你以前做過這樣的收購(gòu)嗎,？他說我做過,，做過幾百次，二三百次,，我親自作為收購(gòu)方我做了一百多次,。分別是哪里的，哪個(gè)省多少筆,，哪個(gè)省二百多個(gè)企業(yè),，我一貫這么操作，這是一個(gè)擴(kuò)展的問題,。他提前準(zhǔn)備好了,，他算了，他說以前做的你在網(wǎng)上都可以查到,，都是我來操刀做的國(guó)內(nèi)企業(yè)收購(gòu),。我說被告人我還問一個(gè)問題，涉及到你的隱私,，但是實(shí)際上他已經(jīng)知道我要問什么了,。我說你個(gè)人究竟有多少錢？他說我可以動(dòng)用十位數(shù)字的現(xiàn)金等等,。如果不去協(xié)商好了,，被告人會(huì)告訴你我有多少錢嗎？但是你如果是個(gè)窮光蛋,，你買一個(gè)企業(yè)大家就懷疑你是不是要詐騙,？你自己本身就腰纏萬貫，他沒有必要,。他只是一個(gè)商人,，追求自己商人的價(jià)值而已,，他就不太符合詐騙的特征。有的是錢,，怕什么,？有千萬美金還算什么？所以這個(gè)東西要跟被告去溝通好,。

　　2.精心設(shè)計(jì)策略

　　這個(gè)東西是很有策略的,，比如說哪些問題先問，哪些問題后問,。實(shí)踐中我們的刑訊逼供往往后問,，為什么？之前問不了,，一問雙方就擦槍走火,，矛盾就出來了，被告人或者當(dāng)事人,、證人就不好平穩(wěn)的表述,。到最后再問刑訊逼供的問題，再激烈也不怕,。我已經(jīng)從證人那里獲取了我應(yīng)該獲取的任何有價(jià)值的東西,，榨干了，最后就剩威脅他了,，那就最后來矛盾沖突,。所以有的時(shí)候我們要明修棧道，暗度陳倉(cāng),。

　　比如說有一個(gè)案件涉及到彩票詐騙,。我反復(fù)的問，高管人員都在,，最后一個(gè)問題“如果揚(yáng)州彩票銷售,，你們不控制大獎(jiǎng)的話，你們是虧了還是賺了,？虧多少”,？他說涉及到彩票詐騙，是彩票經(jīng)銷商在全國(guó)十幾個(gè)省,，二十多個(gè)城市分別賣彩票,，他們通過控制大獎(jiǎng)的方式，彌補(bǔ)虧損,。后來起訴的是詐騙罪,。因?yàn)榭刂拼螵?jiǎng)的錢都給到財(cái)務(wù)總監(jiān)個(gè)人的卡上，財(cái)務(wù)總監(jiān)拿到這個(gè)錢之后,，回過頭來用到自己企業(yè)當(dāng)中,，各種途徑進(jìn)來。但是控方只是關(guān)心錢到財(cái)務(wù)總監(jiān)的賬上就完了,，至于財(cái)務(wù)總監(jiān)這個(gè)錢怎么樣轉(zhuǎn)換,，他不給你注意，不給你取證,。我律師也沒有辦法審計(jì),，也沒有辦法查賬。時(shí)間也不允許,，工作量也很大,，因?yàn)閹浊f。所以每次開庭我都要問當(dāng)事人,，你如果不控制大獎(jiǎng),，這筆你是虧了還是賺了，虧多少賺多少,？十幾個(gè)省二十幾起,，每次都問最后一個(gè)問題，所以到后來被告人都會(huì)搶答了,。我說你不能搶答,，你都會(huì)搶答了很好，但是你不應(yīng)該搶答,，書記員還要記錄,。

　　反復(fù)的詢問讓法庭產(chǎn)生一個(gè)感覺，為什么這個(gè)辯護(hù)人每次都會(huì)問這樣的問題呢,？法庭辯論的時(shí)候,，所有的當(dāng)事人都在場(chǎng)。我來總結(jié)一下,，在北京銷售一共五回,，第一次虧多少，第二次虧多少,，不控制大獎(jiǎng)的話,。在杭州銷售、南京銷售,，總計(jì)虧損了多少,。法庭辯論我就可以強(qiáng)調(diào)了，這個(gè)企業(yè)的注冊(cè)資金只有多少,。如果這個(gè)錢就這么虧下去,，這個(gè)企業(yè)還能不能活。控方僅僅注意到錢到財(cái)務(wù)總監(jiān)的賬上,，他不注意財(cái)務(wù)總監(jiān)的賬上如何還回到企業(yè)來,。有沒有一種騙子說我不喜歡錢，我不是以非法占有為目的,，就喜歡騙著玩,。我騙過來之后我放到企業(yè)里面，我騙著玩,，騙著這個(gè)過程,，這是不是詐騙？當(dāng)然很多其他的辯解,，最后改成非法經(jīng)營(yíng)罪了,。通過問話來彌補(bǔ)證據(jù)的不足。

　　3.圍繞有利于辯方的證據(jù)發(fā)問

　　問話是有學(xué)問的,，同樣一個(gè)行為,，問話的角度不同，結(jié)論就不一樣,。比如說祈禱時(shí)能抽煙嗎,？不能。為什么,？祈禱很嚴(yán)肅,，你怎么能抽煙呢？但是辯方反過來問抽煙的時(shí)候能祈禱嗎,？祈禱很高尚,，很純潔的。別說抽煙祈禱,，我干什么事的時(shí)候祈禱都不犯法,。所以同樣一個(gè)行為，問話角度不一樣結(jié)論就不一樣,?？胤秸f合同詐騙，它一定圍繞著你如何虛假宣傳了,。辯方一定要圍繞著我如何安置員工,。所以角度是不一樣的，不要認(rèn)為控方問完了你就沒有問題,，那是因?yàn)槟銢]有發(fā)現(xiàn)問題而已,。

　　4.為自己的舉證質(zhì)證鋪墊好

　　5.問話簡(jiǎn)潔，問題被拆分

　　所有的問題都可以被拆分,。所以你把問題拆分來開了,，引誘他一步一步跟著你的思路走,。很多律師在法庭上經(jīng)常自己說了一大堆，實(shí)際講的比被告還多,，講了半天問被告是不是這么回事,？被告人說是。一句話解決了,。這不對(duì),，一定要簡(jiǎn)潔的問問題才行,。你不能自己講的比被告多很多,，那不行，那就錯(cuò)了,。

　　6.注意誘導(dǎo)性問題

　　所謂誘導(dǎo)性問題,，在實(shí)踐中分成兩種，一種是心理強(qiáng)制的誘導(dǎo),，一種是技術(shù)的誘導(dǎo),。

　　第一，心理強(qiáng)制的誘導(dǎo)

　　我們看到控方經(jīng)常面對(duì)被告人回答,，沒有符合他意思的時(shí)候,，他經(jīng)常說“被告人注意了，這是給你最后的機(jī)會(huì),，你要注意老老實(shí)實(shí)交代,。法庭審判是給你最后的機(jī)會(huì)，你要不老老實(shí)實(shí)的,，你的黨員干部怎么干,？”有沒有這種情況？有,。一回兩回可以,，第三回律師必須出手救他。公訴人請(qǐng)你注意發(fā)問的方式,，你必須讓被告在沒有壓力的情況下自由表達(dá)和陳述,。如果庭前筆錄都正確的話，不需要庭審質(zhì)疑的話,，不需要庭審審查的話,，還要開庭干嘛？你以庭前筆錄判就可以了,。被告怎么樣表述很關(guān)鍵,，你不能訓(xùn)被告人。你要出手,，你不出手是不可以的,，你當(dāng)什么刑辯律師,？你跟他掐架沒有問題，這個(gè)時(shí)候越掐法官就會(huì)支持你,，你放心,。這是關(guān)于心理強(qiáng)制的誘導(dǎo)。

　　第二,，技術(shù)的誘導(dǎo)

　　技術(shù)的誘導(dǎo)就得想辦法用技術(shù)的方式來解決,。雖然最高人民法院說了不可以誘導(dǎo)性發(fā)問，但是什么叫誘導(dǎo)性發(fā)問,？它沒有一個(gè)定義,。誰不可以誘導(dǎo)？他說都不可以誘導(dǎo),，這是不對(duì)的,，好多時(shí)候很多問題是帶有答案的。

　　比如說我在山東辦了一個(gè)案件,，涉及到身份轉(zhuǎn)換的問題,。控方這樣問,，你是不是國(guó)有企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理者,？這些人買了國(guó)有企業(yè)，買完之后起訴成貪污了,，又是多少個(gè)億的,。它這個(gè)企業(yè)的資產(chǎn)先是被銀行把主要的機(jī)器設(shè)備抵押拍賣，銀行拿走一部分,。第二次又被拍賣是因?yàn)槠飘a(chǎn),，走了破產(chǎn)程序。所以控方在法庭問的時(shí)候,，就問了這樣幾個(gè)問題,，你是不是國(guó)有企業(yè)的經(jīng)營(yíng)者、管理者,？國(guó)有企業(yè)的經(jīng)營(yíng)者,、管理者是不是有義務(wù)保證資產(chǎn)不流失，不損失,，保值增值的責(zé)任和義務(wù),？有。是不是在兩次流拍之后你以較低的價(jià)格買了國(guó)有資產(chǎn),？是,。那你是不是占有國(guó)有資產(chǎn)的便宜？以較低的價(jià)格你占了便宜,，你沒有盡到責(zé)任和業(yè)務(wù),，這種損失是不是進(jìn)了你的腰包,？被告人就不回答了，他肯定不回答,，這個(gè)問題問的非常好,。

　　這時(shí)候辯護(hù)人就要出手，我們就要用技術(shù)性的問題來啟發(fā)他,。比如說第一個(gè)問題我可以問他抵押的資產(chǎn)被拍賣,，錢給誰？銀行,，銀行抵押的財(cái)產(chǎn),。第二個(gè)問題是破產(chǎn)企業(yè)在拍賣的過程當(dāng)中，拍得的錢給誰,？所有債權(quán)人,，肯定債權(quán)人拿走錢,。第三個(gè)問題,，法院在拍賣的過程中，你作為企業(yè)的經(jīng)營(yíng)者,、管理者,，有沒有試圖抬高拍賣的價(jià)格或者控制拍賣的價(jià)格，或者降低拍賣的價(jià)格,？我用選擇的問題,。被告人說我不可以，都不可以,。法院拍賣的時(shí)候,，我是債務(wù)人，我是任人擺布,，我聽人指揮的,，我沒有任何權(quán)利，我要做的話是干擾司法了,。所以被告人的觀念就轉(zhuǎn)變了,。那么你是不是有責(zé)任保護(hù)國(guó)有資產(chǎn)不流失、不損失,，有這樣的責(zé)任義務(wù)嗎,？他說拍賣的時(shí)候我就沒有這樣的責(zé)任和義務(wù)了，被告就懂了,，你要啟發(fā)他,，他才懂。

　　7.注意攻擊與防御被訓(xùn)斥

　　因?yàn)榉ㄍピ儐栆惨粯?，我們律師時(shí)刻存在著跳起來點(diǎn)火放炮,，然后趕緊轉(zhuǎn)身走人這種情況,。

　　8.尊重自己的被告人

　　只有被告人獲得尊重，才可能自己被尊重,。于是我們經(jīng)常使用的語(yǔ)言是對(duì)不起,，我沒聽清，能不能慢一點(diǎn),，有條理一點(diǎn),，抱歉，我要打斷你一下,。對(duì)不起,，我要打斷你一下。很誠(chéng)懇的去說,，有的時(shí)候我們刻意用您,。

　　9.注意法庭中的變化

　　在沈陽(yáng)歐亞農(nóng)業(yè)楊某的案件中，我?guī)е覀兯锏穆蓭熞粔K出庭,，就有這樣的一個(gè)情節(jié),。一個(gè)證人出庭之后，突然他強(qiáng)調(diào)那個(gè)錢我沒拿,，我那個(gè)助手也是準(zhǔn)備好了問話提綱,，但是他沒有把問題延伸開來。問你拿沒拿錢,，證人說沒拿,，這個(gè)問題就跳過了。第二個(gè)企業(yè)怎么注冊(cè)了,？這個(gè)時(shí)候不同的律師會(huì)有不同的深度,，你說你沒拿錢，馬上其他律師可以補(bǔ)充,。

　　我補(bǔ)充的時(shí)候就說你說你沒拿錢,，原來的筆錄里面，是你沒有出庭的,，為什么說拿錢了,？如果你以前的筆錄和今天當(dāng)庭庭審陳述不一樣的話，你以哪個(gè)為準(zhǔn),？這可以了,。原來筆錄為什么說拿了還解釋半天，再接下來問你說你自己沒拿錢,，你有沒有去指示,、暗示、提示,、命令,、要求別人去拿錢,？沒有。那你有沒有看到,，聽說過有人拿這個(gè)錢,？都沒有。那么這幾個(gè)問題實(shí)際上是根據(jù)一個(gè)問題產(chǎn)生的演變,，而這樣的演變問題,，將所有的可能都堵死。所以在庭審不斷地盤問過程當(dāng)中是一種交流,，在香港叫盤問,，就是指這樣的不停的交叉詢問才對(duì)。

　　10.掌握與同案其他被告人法庭詢問的方式和策略

　　同案的其他被告人在法庭上肯定要說話,，而且這種說話有一些不可控性,，更離譜。你搞不清這個(gè)當(dāng)事人什么脾氣秉性和愛好,，知識(shí)文化等等,。所以我們基本上要把握這幾點(diǎn)：

　　第一要尊重，一般情況下開場(chǎng)白都是“某某被告人你好,，我是第一被告人的辯護(hù)人,，我是哪個(gè)律師事務(wù)所的律師，有幾個(gè)問題我想請(qǐng)您做一個(gè)解釋可以嗎,？請(qǐng)您幫個(gè)忙做一個(gè)回答行嗎？”非?？蜌舛Y貌的用語(yǔ),，先拉近和你之間的關(guān)系，避免那種敵意,。先從“可以”,、“行”、“愿意幫忙”這樣的問題開始,。因?yàn)樗械恼勁袑＜腋嬖V我們,，基本的按照原則是從這樣的問題開始，才能得到很好交流和溝通的結(jié)果,。

　　第二要補(bǔ)漏,。補(bǔ)什么漏？?jī)蓚€(gè)方面的漏,，第一個(gè)漏是那個(gè)被告人他請(qǐng)的律師問話不到位的漏你要補(bǔ)了,。那個(gè)律師剛剛菜鳥級(jí)的，第二年執(zhí)業(yè),，水平太差,。你能幫他問幾個(gè)問題,，在法庭上你就是主角。同樣,，還要補(bǔ)那個(gè)被告人他所陳述的案情對(duì)我當(dāng)事人有利的部分,，他沒說，這也要補(bǔ),，一定要補(bǔ)這個(gè)漏,。為什么對(duì)我當(dāng)事人有利的東西他不說？你要補(bǔ),。

　　第三問題要補(bǔ)救,。補(bǔ)救就更有意思了。比如說我在重慶辦案,，公訴人問那個(gè)商務(wù)經(jīng)理,，俗稱叫媽咪，說“你每個(gè)月上交的費(fèi)用中是否包含賣淫小姐的錢”,？媽咪說“應(yīng)該包括”,。“包括多少,？”“那也說不清”,。這個(gè)問題問的非常好，只要你回答應(yīng)該包括,，就意味著賣淫收入有錢分給老板,。這個(gè)時(shí)候那個(gè)律師就沒有反應(yīng)過來。

　　這個(gè)時(shí)候我就開始問,，我必須要補(bǔ)救,。我的策略是很簡(jiǎn)單的，先問經(jīng)營(yíng)活動(dòng),，你們?cè)趺礃咏?jīng)營(yíng),，怎么樣管理小姐，有沒有什么東西,。都完了之后,，期間隱含的一個(gè)問題就是如果你不去交，如果賣淫小姐不去賣淫,，你控制的小姐,，你所收到的小費(fèi)夠不夠交管理費(fèi)？媽咪說那也夠,。小姐賣淫多少你的收入有增加,，管理費(fèi)有沒有變化？沒有變化。小姐賣淫多少,，收入增加多少,，跟你的個(gè)人利益有關(guān)系，對(duì)嗎,？對(duì),。這幾個(gè)問題問出來之后，組織賣淫自然跟媽咪沒有關(guān)系了,，這就是一個(gè)補(bǔ)救的問題,。

　　第四個(gè)問題是策略。就是要先問這些有用的,、平和的,，然后再問激烈的。

　　比如說這個(gè)案件當(dāng)中就涉及到一個(gè)場(chǎng)景,，什么場(chǎng)景呢,？有兩三個(gè)商務(wù)經(jīng)理被抓起來指控被告人指示黑社會(huì)控制媽咪，通過控制媽咪來控制小姐,。并且說有一次他們找?guī)讉€(gè)人打了商務(wù)經(jīng)理,，那個(gè)商務(wù)經(jīng)理要離開。于是在法庭上我就問媽咪那些問題,，所有經(jīng)營(yíng)活動(dòng)都問完了之后,，我說最后一個(gè)問題我想問當(dāng)年某某人被打那個(gè)事你在場(chǎng)？她說對(duì),，我在場(chǎng),。我說你很擔(dān)心，很鎮(zhèn)靜,？當(dāng)時(shí)很害怕,。這個(gè)事過了很多年，你記憶的很清楚,，對(duì)嗎？她說對(duì),。真的記得很清楚嗎,？真的記得很清楚，當(dāng)時(shí)可嚇人了,。她還這樣解釋一下,。我說好，現(xiàn)在我開始問,，當(dāng)時(shí)幾個(gè)人打的,？可能是30個(gè)。我說怎么打的,？用拳,、腳,，她說可能也用腳了。第三個(gè)問題什么時(shí)間打的,？下午,，可能快到晚上了。

　　三四個(gè)問題下來之后,，馬上跳起來喊“你不能說可能,，你必須準(zhǔn)確回答。因?yàn)閯偛拍阏f的清清楚楚,，你一直記得清楚,。為什么說可能？有沒有這個(gè)事,？跟法庭如實(shí)交代,，聽見沒有，我告訴你法庭審判是對(duì)你最后的機(jī)會(huì)”,。我就開始學(xué)公訴人了,，一般法官就敲錘，辯護(hù)人訓(xùn)兩句得了,。所以這個(gè)時(shí)候小姐就緊張了,，整個(gè)氣氛就挑起來了，公訴人就開始來了,，辯護(hù)人你不能這樣詢問,。準(zhǔn)備好吵架?！拔冶仨氝@樣問,，我這樣問是為了法庭依法查明案情，你有什么權(quán)利不讓我這樣問,？你不能訓(xùn),，我為什么不能訓(xùn)你？剛剛訓(xùn)過,，你比我訓(xùn)的還多三句話,，為什么不可以？我就要這樣問,?！蔽疫€要這樣問，就是吵,，讓法官敲錘,，敲錘之后你還要再吵兩句。必須加兩句，然后再瞪那幫人兩眼,。

　　這個(gè)時(shí)候接著問,，一般法官都說別吵了，法官假裝合議一下說,，辯護(hù)人可以繼續(xù)發(fā)問,，但是注意態(tài)度。我又贏一場(chǎng),。于是乎我繼續(xù)問“打人打傷了沒有,？傷到什么程度？打人的穿什么衣服,？被打人穿什么衣服,？”都問完之后就可以了。等第二個(gè)商務(wù)經(jīng)理人來了之后還是同樣的問題,，我就平和多了,。第一個(gè)人兩三個(gè)人打了，第二個(gè)當(dāng)事人說三四個(gè)人打,，可以,。你是說三四個(gè)人打的，不是兩三個(gè)人對(duì)嗎,？對(duì),。第一個(gè)人說是下午打的，第二個(gè)人說晚上了,，天都黑了,，都點(diǎn)燈了。然后我就跟第二被告人強(qiáng)調(diào),，反復(fù)強(qiáng)調(diào)一句話,，你是說晚上打的，不是下午對(duì)嗎,？已經(jīng)掌燈了,。書記員記錄在案。

　　所有這些問完了之后,，法庭辯論就說我就可以強(qiáng)調(diào)到底有沒有打人這個(gè)情節(jié),。有沒有？如果有的話,，為什么大家的筆錄當(dāng)庭陳述差距這么大。一個(gè)說兩三個(gè),，一個(gè)說三四個(gè),；一個(gè)說上午，一個(gè)說下午；一個(gè)人說打人的穿白衣服,，另一個(gè)人說打人的穿黑衣服,。到底有沒有？所以法庭辯論的時(shí)候就能講出來,，通過法庭詢問彌補(bǔ)證據(jù)不足,，這是策略。

　　你要把氣氛挑起來,，才能讓情節(jié)充分的在法庭停留,，空氣在凝固，時(shí)間在凝固,。于是乎在法庭辯論的時(shí)候,，你去主張自己的理論和觀點(diǎn)的時(shí)候，沒有人質(zhì)疑你,，控方無話可辯,。

　　第五個(gè)問題，如果涉及到當(dāng)事人利益被侵害,，而且可能致命侵害的時(shí)候,，你一定要訓(xùn)那個(gè)被告人。并且訓(xùn)的時(shí)候要學(xué)一學(xué)控方的語(yǔ)氣和語(yǔ)感,。你兜里有沒有錢,？有多少錢你記不住，你揣沒揣錢包你還不清楚嗎,？你為什么不回答這個(gè)問題,？話可以離譜，要比公訴人還公訴人,，這才讓自己的當(dāng)事人很滿意,，當(dāng)事人心里可解氣了。

　　這里邊要強(qiáng)調(diào)說話的語(yǔ)言語(yǔ)氣,，還是要以平穩(wěn)的語(yǔ)氣,。大部分的時(shí)間我們都是彬彬有禮，講道理的,。只是為了揭示案情,，好多時(shí)候我們刻意挑起爭(zhēng)端，這是沒有問題的,。

　　由于時(shí)間的關(guān)系,，法庭詢問包括鑒定人出庭，警察出庭,，鑒定人出庭,，普通證人出庭我都沒有講到,。而且我也沒有經(jīng)驗(yàn)。不論是非法證據(jù)排除,，還是證人出庭,，這么多年律師的實(shí)踐，頭發(fā)都白了,，也沒有幾個(gè)證人出庭,。

五、法庭辯論

我們先前已經(jīng)有了法庭詢問和質(zhì)證,，這個(gè)時(shí)候庭審已經(jīng)是辯護(hù)律師了,，已經(jīng)是我們的天下和舞臺(tái)了。這個(gè)時(shí)候我們可以站在制高點(diǎn),，當(dāng)一個(gè)庭審辯護(hù)律師侃侃而談,，被告人頻頻點(diǎn)頭，鴉雀無聲,，公訴人,、法官也頻頻點(diǎn)頭，這個(gè)時(shí)候庭審的感覺就是快樂,。當(dāng)庭審之后法警圍過來要名片,，這個(gè)公訴人過來跟你握手，說韓律師以后我們互相學(xué)習(xí),，多探討,。法官和公訴人跟當(dāng)事人家屬講，你請(qǐng)這個(gè)律師請(qǐng)對(duì)了,。被告人家屬過來眼含熱淚,，握著手，感謝你韓律師,，不多說了,。就連商務(wù)經(jīng)理的爸爸媽媽也過來跟我握手，謝謝你韓律師,，訓(xùn)我孩子訓(xùn)的好,。這個(gè)時(shí)候，法庭判決的結(jié)果已經(jīng)并不重要了,，我們?cè)诜ㄍド弦呀?jīng)得到自己想要得到一個(gè)刑辯律師的快樂,。那么這些快樂是建立在艱苦的工作和前期準(zhǔn)備，和豐富的經(jīng)驗(yàn)上,。

　　在法庭上我們說要在法庭上怎么說,，以什么樣的方式和角度去說。

　?。ㄒ唬┳⒁庵v給誰聽

　　我們好多律師,，尤其地方的律師喜歡啟發(fā)群眾,，給觀眾說，這不對(duì),。我們要調(diào)整好自己的心態(tài)和語(yǔ)氣，我們盯著的是法官,，我們針對(duì)是公訴人的觀點(diǎn),。你注意法官是不是注意在聽，他是最關(guān)鍵的,?？磧蓚€(gè)人就可以了，被告就不要看了,。

　?。ǘ┓ㄍマq論是一種溝通和交流

　　從今天起我希望和我交流過的律師在法庭上堅(jiān)決杜絕一個(gè)現(xiàn)象——在法庭上讀自己的辯護(hù)詞。千萬不要去讀,，一讀法官就在收拾案卷材料,，你看到公訴人也在整理卷，法官聽一聽不耐煩了,。他給你面子讓你讀,，讀就沒有意義了。我們特別討厭的是公訴人第二輪辯論的時(shí)候,，還在那里念他準(zhǔn)備好的東西,，根本不根據(jù)法庭舉證質(zhì)證得出來的結(jié)論。這樣的律師,，就別拿錢,，別辦刑案。法庭下面寧可準(zhǔn)備15,、20分,，我們?cè)诜ㄍド峡湛诎籽乐荒苷f出來6、7分都可以,，千萬別去讀,。一讀它所有的魅力都沒了，必須要調(diào)整好,。

　　用自己的語(yǔ)言現(xiàn)場(chǎng)來組織,，這需要訓(xùn)練，需要時(shí)間,。要經(jīng)歷過大的法庭的洗禮,，你才能變的淡定、從容和越來越激動(dòng),。教師講課為什么講到情緒來的時(shí)候,，他會(huì)講的比自己教案準(zhǔn)備的還充分,，還有激情？一個(gè)真正的刑辯律師做到后來的結(jié)果是我只列了法庭辯論的提綱,，一至九,。到后來我發(fā)現(xiàn)何止一到九，我到二十五都可以說出來,。但是剛開始做律師的時(shí)候,，準(zhǔn)備了十五二十條，只能說出七八條,，沒有關(guān)系,。我們從小案件做起，逐漸的培養(yǎng)自己,，訓(xùn)練自己,。有一天你會(huì)發(fā)現(xiàn)你在法庭上越講越開心，本來原來不太清晰的法律思維,，自己認(rèn)為自己的認(rèn)識(shí)不一定充分,，通過語(yǔ)言表述發(fā)現(xiàn)越來越相信自己是對(duì)了。只有自己充分相信自己是對(duì)的,，才可能影響法官,，感染法官。你自己都不可靠,，自己列的辯護(hù)詞語(yǔ)言都是假的,，自己都是套話，你怎么可能去影響法官,，說服法庭呢,？

　　（三）注意開頭和結(jié)尾

　　法庭上經(jīng)常一片混亂,，幾天下來之后大家非常疲憊,，應(yīng)該有一個(gè)正式的開頭。比如說我跟法官講“尊敬的法庭,、合議庭,，北京市京都律師事務(wù)所韓嘉毅接受被告人委托擔(dān)任本案的辯護(hù)人。在此期間我做了閱卷,、會(huì)見等等”,。以播音員的方式、語(yǔ)音,、語(yǔ)速,、語(yǔ)調(diào)，雖然我還有東北味,，我盡量去模仿,，讓那個(gè)庭審的氛圍一下子改變了,。一下子變成突然很正式，很正規(guī),。一下子讓大家的情緒充分被調(diào)動(dòng)起來,，大家不再疲勞，不再累,。很多北京的律師跟我說,，我也按照你的方法做了，我一說這個(gè)話,，法官就說別講這個(gè)，講一點(diǎn)實(shí)際的,，直接說觀點(diǎn)就可以了,。為什么呢？責(zé)任在我們自己,。

　　如果法庭詢問和舉證質(zhì)證表現(xiàn)出足夠的敬業(yè)和專業(yè),，你是高手。在法庭辯論的時(shí)候,，天下就是你的,，舞臺(tái)是你的。你想怎么說,，就怎么說,。從來沒有人敢限制你的時(shí)間，有些律師不停的在宣讀自己的辯護(hù)詞,，于是乎法官就用這樣的策略方式對(duì)待：一共40個(gè)被告人,，第25個(gè)被告人的辯護(hù)人，你先發(fā)言,。26個(gè)被告人你先講,，辯護(hù)人你說。最后第40個(gè)被告人的辯護(hù)人發(fā)言,，然后從24,、23、10到2,，所有的辯護(hù)人都發(fā)言完了,。因?yàn)榈谝槐桓娴霓q護(hù)人寫那么厚一個(gè)辯護(hù)詞要讀，法官嚇的最后讓他發(fā)言,。告訴那個(gè)律師第一被告的辯護(hù)人你現(xiàn)在可以發(fā)言了,，但是法庭提醒你注意，其他辯護(hù)律師講過的你不要重復(fù),。

　　這個(gè)問題我們張軍,、王秀紅,，最高法院大法官在全國(guó)律協(xié)座談，我就談了這個(gè)案例,，要有庭審規(guī)則,。張軍很高興的開玩笑“嘉毅，這個(gè)法官控制庭審還是很有辦法的”,。所以你一讀,，你打開那個(gè)架式，人家看著就煩了,，你還溝通什么,？

　　（四）定性辯護(hù)一定要找全

　　我剛才說了你辦刑事案件要學(xué)法律,，你要找到法官的老師,，他的老師姓什么？比如你看他的老師姓高,，叫高銘暄,，你把高老師的一些學(xué)術(shù)觀點(diǎn)拿出來。他的主管領(lǐng)導(dǎo)一看是哪個(gè)院長(zhǎng),，哪個(gè)庭長(zhǎng),，把他在哪次會(huì)上的發(fā)言找出來。除了法律之外,，還要把這些東西都找出來,，這樣才可能讓定性的案件站的住腳。定性的案件最難辯了,，法律功底和刑法縱向條文的比較,，破壞秩序罪和擾亂公共秩序罪和破壞經(jīng)營(yíng)秩序罪，不同的稅收制度,?？v向的比較是刑法實(shí)體法的東西才是一個(gè)刑辯律師的看家本領(lǐng)。程序法只是錦上添花,，只有對(duì)實(shí)體法充分的清楚,，才能做一個(gè)最優(yōu)秀的刑辯律師，這是第四個(gè)問題,。

　?。ㄎ澹┮?jiǎng)訂T其他同案被告人一起辯護(hù)

　　要啟發(fā)被告人一起，還是那句話,，不是一個(gè)人在戰(zhàn)斗,。要啟發(fā)所有的被告人共同戰(zhàn)斗，要實(shí)事求是，該承擔(dān)多少責(zé)任勸自己的被告人承擔(dān)責(zé)任,。實(shí)踐中我們看到各個(gè)被告人之間互相推諉,，各個(gè)律師之間互相掐，那是不對(duì)的,。我們不能這樣做律師,，我們應(yīng)該是實(shí)事求是。原來什么樣,，證據(jù)證明的東西,，是什么樣我們就按哪個(gè)方向去努力而已。不能說踩掉一個(gè)人,，這是不可以的,。如果一個(gè)庭審，律師之間互相掐了,，公訴人就不用辯了,。

　　（六）要做好自己被告的思想工作

　　實(shí)踐中我們的被告經(jīng)常出現(xiàn)的現(xiàn)象是,，被告人很關(guān)心誰請(qǐng)的律師，是我媽媽,，我哥哥,，我弟弟，我前妻,？不同人的請(qǐng)對(duì)他來說不一樣嗎,？確實(shí)是媽請(qǐng)的律師最踏實(shí)，別人請(qǐng)的律師他會(huì)有防備的,，不跟你交流,。所以我主張反復(fù)的會(huì)見，我主張律師不停的把智力勞動(dòng)干成體力活,。我的會(huì)見就比別人長(zhǎng),，我的預(yù)見就比別人慢，我就這么笨,，沒辦法,。后來我的當(dāng)事人跟我熟悉到什么程度？比如說膠東萊陽(yáng)的當(dāng)事人,，他們說話濟(jì)南和泰安的人都聽不懂,。我跟他會(huì)見十天、二十天,，我能聽懂,，我給書記員翻譯。書記員說聽不懂讓他重說，我說我來翻譯,。有的時(shí)候被告說錯(cuò)了,，我說這個(gè)你不能說。錯(cuò)了,，重新說,，反正別人聽不懂。跟被告熟悉到這個(gè)程度,，那才可以,。所以在法庭上我們要站穩(wěn)自己的立場(chǎng)，不能指責(zé)對(duì)方,，讓當(dāng)事人自己來承擔(dān)責(zé)任,。

　　（七）注意法庭的語(yǔ)言

　　在法庭上我們很多語(yǔ)言可以被用來使用,、比喻,、借喻、反問,、疑問,、沉默。片刻的沉默讓大家去思考,，要指揮著法庭,，包括質(zhì)證的時(shí)候。這份證據(jù)在證據(jù)的第八頁(yè),，這個(gè)公訴人慢慢翻,，你來說找到?jīng)]有？法官找到了沒有,？這份證據(jù)是這樣的,。等著他找，讓他看著你來質(zhì)證,，讓他看著你來說,，不一樣。對(duì)他的印象不一樣,，讓他習(xí)慣跟著你走才可以,。好多時(shí)候我們可以使用更壞的方式引誘他，讓他習(xí)慣了,，一份關(guān)鍵證據(jù)出現(xiàn)之前,，我們讓他習(xí)慣于跟著辯護(hù)律師的節(jié)奏來。辯護(hù)律師說證據(jù)我看不清,，你解釋一下怎么回事,？那份證據(jù)你沒有說明，不需要通過法官允許了，控方就直接解釋了,。到最后一份關(guān)鍵證據(jù)來了之后,，說這份證據(jù)控方你解釋一下，這份證據(jù)你沒說,。

　　有一起案件,，上市公司老總涉嫌挪用公款，把幾百萬資金放到一個(gè)企業(yè),。但是他卷里面不小心放了一個(gè)公函在里面,，其實(shí)是一個(gè)企業(yè)之間互相幫忙。但是起訴的時(shí)候是挪用,，我跟控方說最后一份證據(jù)你沒說是什么證據(jù),，你再解釋一下?？胤揭呀?jīng)習(xí)慣了解釋,，說這是一份函是某單位開給下級(jí)單位的。被告人在底下喊你念一念,。問公訴人蓋章沒有,，公訴人沒辦法，說蓋章了,。于是乎你說我挪用,，怎么就成挪用了？單位之間都有公函在這里,，不是悄悄秘密的侵犯財(cái)產(chǎn)使用權(quán)，所以這個(gè)東西需要掌握語(yǔ)言把握的一些技巧,。

　　我們第一輪辯論的時(shí)候,，記住第一輪辯論的時(shí)候是推導(dǎo)性、論理性,、全面性,。通過法庭詢問、舉證,、質(zhì)證得出的證據(jù)法律真實(shí),，推導(dǎo)得出最后的結(jié)論要全面。

　　第二輪辯論是針對(duì)性和理論性,。我實(shí)踐中經(jīng)常遇到的情況都是對(duì)方不太敢反擊的,，他沒有辦法，因?yàn)槟阕銐驈?qiáng)大,，足夠強(qiáng)勢(shì),，他無話可說。你的辯點(diǎn)找到了，無懈可擊,，他怎么還擊你,？針對(duì)第二輪應(yīng)該是有針對(duì)性和理論性，你不敢還擊,。我給你講理論,，我有針對(duì)性，第二輪再痛擊你一遍,，你不過癮我就好好折磨你,。

　　第一輪應(yīng)該有論理性，論出來得出這樣的道理,。所以第一輪的時(shí)候我們可以壞一點(diǎn),，辯論結(jié)束之后我們留幾個(gè)關(guān)鍵問題。我縱觀本案有幾個(gè)問題是案件的關(guān)鍵點(diǎn)和癥結(jié)點(diǎn),，第一個(gè)問題主體身份問題,，第二個(gè)問題客觀對(duì)象，侵害誰的利益,。留幾個(gè)問題,，并且強(qiáng)調(diào)希望控方在第二輪回應(yīng)的時(shí)候，對(duì)上述三個(gè)問題予以充分的回應(yīng),，以便法庭依法查明案情,。你看他怎么對(duì)答，他對(duì)答不了,，他能對(duì)的話就跟我們水平一樣了,。

　　所以整個(gè)法庭審判就是這種控制庭審的氛圍和感覺，是在實(shí)踐中逐漸的完善和得出的經(jīng)驗(yàn),。好多時(shí)候我們?cè)诜ㄍド喜灰タ桃獾墓艄V人,，他攻擊我們一次兩次三次，我們還是通情達(dá)理,，我們不去理他,。這個(gè)時(shí)候法官會(huì)看不過眼，法官就會(huì)訓(xùn)公訴人,，你有事就說事,，老說別的干嘛。因?yàn)槟闾虮蛴卸Y了,，沒有必要攻擊,，這是最有力的還擊。我們攻擊在哪兒,？把案件的癥結(jié)點(diǎn)找到,，讓他回答,，你回答這證據(jù)能不能定？這才是關(guān)鍵,。所以我們發(fā)力要發(fā)準(zhǔn)地方,，我們有氣可以在法庭上訓(xùn)公訴人，“這份證據(jù)辯護(hù)人庭前申請(qǐng)法庭調(diào)取,，這個(gè)問題還用辯護(hù)人申請(qǐng)嗎,？還用法庭裁定調(diào)取你才給嗎？不用,。作為公訴人你一方面追究打擊犯罪是你的職責(zé),，同時(shí)你肩上還有更重的擔(dān)子，你要避免沒有犯罪的人不受到錯(cuò)誤追究,，你為什么不把證據(jù)拿出來,，你有什么道理？你想干什么,？”法庭辯論一樣可以收拾他,，這就叫庭審的快樂，刑辯的快樂,。

　　這里我們?cè)诜ㄍド弦⒁庖恍┭哉勁e止的不當(dāng)行為,。我們現(xiàn)在的科技很發(fā)達(dá)了，很多刑辯律師在法庭上歪歪扭扭,。一個(gè)律師永遠(yuǎn)都應(yīng)該是彬彬有禮的,，至少我們個(gè)人衛(wèi)生搞的很好。我們看到很多做刑辯的律師個(gè)人習(xí)慣不太好,。在法庭上永遠(yuǎn)記住彬彬有禮,，英國(guó)的紳士風(fēng)度，就算對(duì)方用尖刻的語(yǔ)言,，我們也不喜形于色,。

　　最后說的是不要皺眉頭，尤其是女孩子法庭辯論的時(shí)候,，有些女孩子高興了就瞪眼，你看街道阿姨吵架那個(gè)表情嗎,？女孩的公訴人和女律師喜歡用那種眼色看人,，那樣不好，我們的檔次會(huì)變低,。這是庭審的整個(gè)過程,。

　　（八）總結(jié)

　　我的資料里面還寫到所謂的“三拳兩腳”,。所謂的“三拳”是指在法庭上法庭詢問,、舉證質(zhì)證和法庭辯論,。這三拳都是直拳，直奔命門,?！皟赡_”是庭前庭后律師的文書，庭前辯護(hù)律師給法院提交的所有文書,，法官在閱卷的時(shí)候都會(huì)看的到,。你庭前該提交要求證人出庭，要求重新鑒定,，要求取保候?qū)?，要求開庭前會(huì)議等等。所有的法律文書是不是足夠精美,？論理是不是足夠的清晰,？法律依據(jù)找的足夠的好，所有的法律文書采用統(tǒng)一的格式,，裝飾的很漂亮,。法官?zèng)]有開庭之前就知道，有一個(gè)律師他那個(gè)東西還是手寫,，還涂了幾個(gè)涂改液就給我送過來,，這個(gè)律師是二把刀，一定是江湖郎中,。但有的律師做的文件非常精美,，法官都不忍心把他拆散了。這個(gè)東西拆壞了挺可惜的,，還有封皮,。

　　還有法庭辯護(hù)詞，辯護(hù)詞也是中國(guó)特色的鬼東西,，國(guó)外律師沒有寫這個(gè)東西的,。說了當(dāng)庭就判，判了就走人,。發(fā)個(gè)傳單過去,，一共五百個(gè)小時(shí)，每個(gè)小時(shí)一千美金,，付錢,，多好。但中國(guó)必須寫辯護(hù)詞,，什么叫辯護(hù)詞呢,？很多律師跟我說韓律師寫那沒用，法官不看,。錯(cuò),，不看誰的,？不看你的。有些案件我是以全國(guó)律協(xié)的身份去關(guān)注那些庭審,，那樣的庭審一個(gè)優(yōu)秀的刑辯律師,，沒有等他交辯護(hù)詞，公訴人和法官都在打聽,，那個(gè)律師的辯護(hù)詞交來沒有,。交來告訴我一聲，給我發(fā)個(gè)郵件我看一眼,，他寫的東西我得看一看,。人家真看，你寫多少人家都看,。所有的辯護(hù)詞寫的沒有一個(gè)字是多的,，我們可以把市場(chǎng)上找到所有律師的辯護(hù)詞發(fā)表的書拿過來。如果我們這個(gè)案件涉嫌的是挪用資金罪,，我們就看所有寫挪用資金的辯護(hù)詞,，哪個(gè)人寫的最好，去比對(duì),，從中發(fā)現(xiàn)對(duì)自己有利的東西,。這樣我們的辯護(hù)詞才會(huì)精彩，通過法庭這樣的演繹之后你會(huì)發(fā)現(xiàn)一個(gè)律師刑辯的快樂,。

　　今天實(shí)際上我跟大家講的是規(guī)定動(dòng)作和高難度動(dòng)作,。我潛意識(shí)留給大家的是訴訟的意識(shí)。我們知道技術(shù)可以學(xué),，我可以教你怎么樣投籃和起腳射門,。你要練才可以，不是我教完了你就可以做,。所以北京的好多律師聽我講課,，跟著我聽，聽好幾遍,。每次聽完之后年輕律師第二年再去實(shí)踐,，實(shí)踐完了還找我的課來聽，聽完了之后又有新的體會(huì),，不一樣,。

　　訴訟意識(shí)是通過不斷地基礎(chǔ)訴訟動(dòng)作從中得以體會(huì)，告訴你訴訟技術(shù)不行,，你還要訓(xùn)練。只有正常的訓(xùn)練,，包括辯護(hù)詞,，辯護(hù)詞做的要非常精美,。很多律師的辯護(hù)詞自己看了都認(rèn)為這句話沒有用，刪了,，那句話沒有用刪了,，這就完蛋了。

　　所以我們說一個(gè)律師要去交流,，跟大家匯報(bào),，我更想告訴大家的是怎么樣選種、培育,、種植,、施肥和控制水分、溫度,、鋤草,，最后得出美麗花朵的可能性更多一些。我并不是說告訴大家美麗的花朵是什么樣,，你們奔這個(gè)目標(biāo)來,。

　　所以律師行業(yè)是一個(gè)實(shí)踐性很強(qiáng)的行業(yè)。我們作為刑辯律師,，雖然我們面臨的環(huán)境不是很好,，我從2006年到現(xiàn)在越來越困難，無罪的案件越來越少,。自己也比較笨,，一年辦兩三個(gè)案件，不像很多著名大律師一年辦七八個(gè),、八九個(gè)案件,，我也不知道他怎么閱卷的。每個(gè)案件材料都四五百本卷,，閱卷完了還能侃侃而談發(fā)表辯護(hù)意見,，神人。我只能辦兩三個(gè),，就這么大能力和水平,，我也不去做更多的案件，做多了保證不了質(zhì)量,。面對(duì)這樣的環(huán)境,，我們發(fā)現(xiàn)一個(gè)優(yōu)秀的刑辯律師只要按照我的方法去做，你會(huì)覺得我們的工作量太大了,。一個(gè)案件做起來得多做多少事,？干不完，這可了不得,。但是刑辯的快樂就在于我們贏得庭審,，完成職責(zé),，不以勝敗論英雄。如果在法庭上我們找到一個(gè)刑辯律師的感覺,，我認(rèn)為就應(yīng)該是一種刑辯的快樂,。