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【導(dǎo)讀】：根據(jù)《財政部國家稅務(wù)總局證監(jiān)會關(guān)于個人轉(zhuǎn)讓上市公司限售股所得征收個人所得稅有關(guān)問題的通知》（財稅 [2009 年] 167號）,，個人轉(zhuǎn)讓限售股取得的所得應(yīng)當(dāng)按照'財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得'，適用20%的比例稅率繳納個人所得稅,。由于此前轉(zhuǎn)讓上市公司股權(quán)所得免征個人所得稅,，該文件的頒布和執(zhí)行必將顯著的影響限售股股東的個人所得稅負，因而限售股股東紛紛籌劃限售股解禁時的稅務(wù)問題,，以期減少該文件對自身收益的影響,。通常而言，限售股東采用以下路徑以期增加實際收益,。

路徑一：借道ETF

交易型開放指數(shù)基金（簡稱'ETF'）屬于開放式基金,。投資者既可以在二級市場買賣ETF份額，又可以向基金管理公司申購或贖回ETF份額,，不過申購贖回必須以一籃子股票（或有少量現(xiàn)金）換取基金份額或者以基金份額換回一籃子股票（或有少量現(xiàn)金）,。由于解禁后的限售股票與正常流通的股票沒有明顯的差異，因而限售股東可以以其持有的解禁后的股票申購ETF份額,，并通過ETF份額的交易獲取現(xiàn)金收益,。[2002 年] 根據(jù)《財政部國家稅務(wù)總局關(guān)于開放式證券投資基金有關(guān)稅收問題的通知》（財稅 128號），對個人投資者申購和贖回基金單位取得的差價收入,，在對個人買賣股票的差價收入未恢復(fù)征收個人所得稅以前,，暫不征收個人所得稅,。因此，限售股東買賣ETF份額獲得的收益免征個人所得稅,，即限售股東通過買賣ETF份額的方式巧妙的繞開了限售股直接減持所需繳納的20%的個人所得稅,。

然而，財稅 [2009 年] 167號規(guī)定出臺不久,，財政部,、國家稅務(wù)總局、證監(jiān)會再次聯(lián)合下發(fā)《財政部國家稅務(wù)總局證監(jiān)會關(guān)于個人轉(zhuǎn)讓上市公司限售股所得征收個人所得稅有關(guān)問題的補充通知》（財稅 [2010] 70號）,，該文件明確規(guī)定個人用限售股認購或申購交易型開放式指數(shù)基金（ETF）份額屬于個人轉(zhuǎn)讓限售股或發(fā)生具有轉(zhuǎn)讓限售股實質(zhì)的其他交易的情形,，需要按照規(guī)定繳納個人所得稅。

綜上,，限售股東借道ETF方式避稅是行不通的,。

路徑二：跨地區(qū)減持

為規(guī)避167號文對限售股轉(zhuǎn)讓實際所得的影響，不少限售股東選擇在中西部省份的證券營業(yè)部集中減持,，'鷹潭模式'蔚然成風(fēng),。

據(jù)報道，江西省鷹潭市政府2010年7月出臺了《鼓勵個人在鷹潭市轄區(qū)證券機構(gòu)轉(zhuǎn)讓上市公司限售股的獎勵辦法》,，如果個人限售股東愿意來鷹潭市本地營業(yè)部減持,，政府可將限售股東減持個稅的地方實得部分的80%作為獎勵再返還給納稅人。

事實上,，上述獎勵辦法中的返還并非稅收優(yōu)惠返還,，而應(yīng)當(dāng)是財政返還。因此,，如果限售股東按照獎勵辦法的規(guī)定在鷹潭市當(dāng)?shù)貭I業(yè)部減持,，仍然需要嚴格遵照167號文的規(guī)定繳納20%的個人所得稅，只是隨后可以從當(dāng)?shù)卣@得一定比例的獎勵,?？傮w而言，該方案操作成本相對較低,，限售股東只需要在當(dāng)?shù)刈C券公司營業(yè)部開設(shè)資金賬戶和銀行賬戶即可,，但華稅律師提醒限售股東該方案可能面臨的很高的不確定性風(fēng)險。其一,，該方案能否在未來若干年內(nèi)持續(xù)有效存在很大的不確定性,，當(dāng)?shù)卣芸赡芤蜉浾摰雀鞣矫娴囊蛩厝∠祟惇剟睿黄涠?，該方案實際能給限售股東帶來多大比例返還存在很大的變動性,，事實上不同地區(qū)出臺的獎勵政策不盡相同；其三,，該方案在具體執(zhí)行層面存在潛在的風(fēng)險,，此類的財政返還由于缺乏堅實的法律基礎(chǔ),，限售股東很難請求人民法院強制執(zhí)行此類權(quán)益。在實踐中,，出現(xiàn)過不少關(guān)于財政返還的稅務(wù)糾紛,。

路徑三：變更公司注冊地

2007年3月1日，中國平安（601318,，股吧）保險（集團）股份有限公司（以下簡稱'中國平安'）A股股票在上海證券交易所上市。2010年3月1日,，深圳市新豪時投資發(fā)展有限公司,、深圳市景傲實業(yè)發(fā)展有限公司、深圳市江南實業(yè)發(fā)展有限公司分別持有的平安389,，592,，366股、331,，117,，788股、139,，112,，886股A股限售股解禁。2010年9月,，中國平安發(fā)起人之一的'深圳市新豪時投資發(fā)展有限公司'變更為'林芝新豪時投資發(fā)展有限公司',，注冊地址為林芝地區(qū)生物科技工業(yè)園大廈305室，而通訊地址仍然為深圳市羅湖區(qū)紅嶺中路1010號國際信托大廈二樓,。2010年10月,，中國平安發(fā)布《簡式權(quán)益變動報告書》，公告林芝新豪時投資發(fā)展有限公司已通過上海證券交易所交易系統(tǒng)出售中國平安12,，824,，933股A股股份，占總股本的0.17%,。

根據(jù)《關(guān)于貫徹西藏自治區(qū)企業(yè)所得稅稅收優(yōu)惠政策實施辦法具體問題的通知》（藏國稅發(fā) [2008] 123號）,，新辦的獨立核算的從事咨詢業(yè)（包括科技、法律,、會計,、審計、稅務(wù)等咨詢業(yè)）,、信息業(yè),、技術(shù)服務(wù)業(yè)的企業(yè)或經(jīng)營單位，自開業(yè)之日起,，免征企業(yè)所得稅2年,。此外,，根據(jù)《西藏自治區(qū)人民政府關(guān)于我區(qū)企業(yè)所得稅稅率問題的通知》（藏政發(fā) [2011 年] 114號），對設(shè)在西藏自治區(qū)的各類企業(yè)（含西藏駐區(qū)外企業(yè)）,，在2011年至2020年期間,，繼續(xù)按15%的稅率征收企業(yè)所得稅。根據(jù)中國平安的有關(guān)上市公告,，林芝新豪時投資發(fā)展有限公司的經(jīng)營范圍包括投資咨詢等,，因而可以免征企業(yè)所得稅兩年，并在隨后的納稅年度適用15%的優(yōu)惠稅率,。新豪時的此舉變遷誠然可以有效的減輕企業(yè)稅負,，但這并不意味著限售股東可以完全規(guī)避所得稅納稅義務(wù)，由于法人稅制的雙重性,，企業(yè)向個人股東分配時,，仍需要代扣代繳個人所得稅。

綜上,，變更公司注冊地不失為減輕稅負的一個途徑,，但限售股東也應(yīng)當(dāng)對該方案的實際運作難度有充分的估計。變更公司的住所會導(dǎo)致公司章程做相應(yīng)的變更,，根據(jù)《中華人民共和國公司法》的規(guī)定,，修改公司章程為股東會特別決議事項，需要經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過,。此外,，根據(jù)《稅務(wù)登記管理辦法》，納稅人因住所,、經(jīng)營地點變動,，涉及改變稅務(wù)登記機關(guān)的，應(yīng)當(dāng)在向工商行政管理機關(guān)或者其他機關(guān)申請辦理變更,、注銷登記前,，或者住所、經(jīng)營地點變動前,，持有關(guān)證件和資料,，向原稅務(wù)登記機關(guān)申報辦理注銷稅務(wù)登記，并自注銷稅務(wù)登記之日起30日內(nèi)向遷達地稅務(wù)機關(guān)申報辦理稅務(wù)登記,。在實踐中,，由于稅務(wù)登記注銷程序比較復(fù)雜，一些公司在工商變更登記完成后遲遲不能完成稅務(wù)登記變更,，嚴重影響公司的日常生產(chǎn)經(jīng)營,。

路徑四：注銷公司

2010年12月17日，山東礦機（002526，股吧）集團股份有限公司（以下簡稱'山東礦機'）在深圳證券交易所上市,。2011年12月19日,，山東礦機的第二大股東濰坊眾信投資股份有限公司（以下簡稱'眾信投資'）所持的限售股解禁。2012年6月26日,，山東礦機發(fā)布《簡式權(quán)益變動報告書》,，公布眾信投資因解散、注銷,，法人資格喪失,，其所持山東礦機的股份（占總股本的15.32%）按股東所持有'眾信投資'的股權(quán)比例分配給趙篤學(xué)、劉永清,、劉忠堂等106名自然人股東,。

根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》，企業(yè)在年度中間終止經(jīng)營活動的,，應(yīng)當(dāng)自實際經(jīng)營終止之日起六十日內(nèi)，向稅務(wù)機關(guān)辦理當(dāng)期企業(yè)所得稅匯算清繳,。企業(yè)應(yīng)當(dāng)在辦理注銷登記前,，就其清算所得向稅務(wù)機關(guān)申報并依法繳納企業(yè)所得稅。根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例》,，清算所得是指企業(yè)的全部資產(chǎn)可變現(xiàn)價值或者交易價格減除資產(chǎn)凈值,、清算費用以及相關(guān)稅費等后的余額。根據(jù)《財政部國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)清算業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅 [2009 年] 60號）,，企業(yè)清算的所得稅處理中,，全部資產(chǎn)均應(yīng)按可變現(xiàn)價值或交易價格，確認資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得或損失,。因此,，清算公司將所持有的限售股分配給股東，需要按照可變現(xiàn)價值或交易價格,，確認資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得,。由于被清算公司按照清算所得繳納企業(yè)所得稅，限售股票只是全部資產(chǎn)的一部分,，所以企業(yè)最終的所得稅稅負狀況取決于其資產(chǎn)的可變現(xiàn)價值,、資產(chǎn)凈值、清算費用等多方面的因素,。

根據(jù)財稅 [2009 年] 60號,，被清算企業(yè)的股東分得的剩余資產(chǎn)的金額，其中相當(dāng)于被清算企業(yè)累計未分配利潤和累計盈余公積中按該股東所占股份比例計算的部分,，應(yīng)確認為股息所得,；剩余資產(chǎn)減除股息所得后的余額，超過或低于股東投資成本的部分，應(yīng)確認為股東的投資轉(zhuǎn)讓所得或損失,。因此,，自然人股東從被清算公司取得的限售股應(yīng)當(dāng)嚴格遵照法定的清算程序計入清算公司的資產(chǎn)，并視最終的清算結(jié)果繳納個人所得稅,。

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