文/湯忠良 山東清泰律師事務(wù)所

來源/微信公眾號 海壇特哥

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》已于2014年12月18日由最高人民法院審判委員會第1636次會議通過,，自2015年2月4日起施行,。該司法解釋第五百五十二條規(guī)定，本解釋公布施行后,，最高人民法院于1992年7月14日發(fā)布的《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》同時廢止,；最高人民法院以前發(fā)布的司法解釋與本解釋不一致的，不再適用,。鑒于此,，筆者從借款合同糾紛的角度解讀以前的司法解釋、司法實務(wù)與本司法解釋不一致的內(nèi)容,。

|  一,、借款合同的履行地

如果沒有約定管轄，借款合同糾紛由被告住所地或合同履行地管轄,。如何確定合同履行地,？

在2015年2月4日之前，根據(jù)最高人民法院在 1993年11月17日做出的關(guān)于如何確定借款合同履行地問題的批復(fù)（法復(fù)＜１９９３＞１０號發(fā)布）,，合同履行地是指當(dāng)事人履行合同約定義務(wù)的地點,。借款合同是雙務(wù)合同，標(biāo)的物為貨幣,。貸款方與借款方均應(yīng)按照合同約定分別承擔(dān)貸出款項與償還貸款及利息的義務(wù)，貸款方與借款方所在地都是履行合同約定義務(wù)的地點,。依照借款合同的約定,，貸款方應(yīng)先將借款劃出，從而履行了貸款方所應(yīng)承擔(dān)的義務(wù),。因此,，除當(dāng)事人另有約定外，確定貸款方所在地為合同履行地,。

2015年2月4日,，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》施行。根據(jù)該司法解釋第十八條的規(guī)定,，合同約定履行地點的,，以約定的履行地點為合同履行地,。合同對履行地點沒有約定或者約定不明確，爭議標(biāo)的為給付貨幣的,，接收貨幣一方所在地為合同履行地,；交付不動產(chǎn)的，不動產(chǎn)所在地為合同履行地,；其他標(biāo)的,，履行義務(wù)一方所在地為合同履行地。即時結(jié)清的合同,，交易行為地為合同履行地,。合同沒有實際履行，當(dāng)事人雙方住所地都不在合同約定的履行地的,，由被告住所地人民法院管轄,。

因此，確定借款合同的履行地應(yīng)以新司法解釋為準(zhǔn),，以接收貨幣一方所在地為合同履行地,。1993年11月17日關(guān)于貸款方所在地為合同履行地的批復(fù)，不再適用,。

|  二,、借款合同的約定管轄

《民事訴訟法》第三十四條規(guī)定：合同或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地,、合同簽訂地,、原告住所地、標(biāo)的物所在地等與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄,，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定,。

司法實務(wù)中，如果當(dāng)事人約定選擇上述兩個以上人民法院管轄的,，該選擇管轄的協(xié)議無效,。

2015年2月4日《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》施行后，根據(jù)該司法解釋第三十條第二款之規(guī)定,，管轄協(xié)議約定兩個以上與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄,，只要不違反級別管轄和專屬管轄的規(guī)定，該約定管轄有效,。原告可以向其中一個人民法院起訴,。

|  三、借款保證合同糾紛中被告的確定

2000年12月13日施行的《擔(dān)保法司法解釋》第一百二十五條規(guī)定：一般保證的債權(quán)人向債務(wù)人和保證人一并提起訴訟的,，人民法院可以將債務(wù)人和保證人列為共同被告參加訴訟,。但是，應(yīng)當(dāng)在判決書中明確在對債務(wù)人財產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行后仍不能履行債務(wù)時,，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任,。第一百二十六條規(guī)定：連帶責(zé)任保證的債權(quán)人可以將債務(wù)人或者保證人作為被告提起訴訟,，也可以將債務(wù)人和保證人作為共同被告提起訴訟。

依上述司法解釋的精神,，一般保證的債權(quán)人向債務(wù)人和保證人一并提起訴訟的,，人民法院可以將債務(wù)人和保證人列為共同被告參加訴訟。當(dāng)然,，也可以不將債務(wù)人和保證人列為共同被告,。

2015年2月4日之后，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第六十六條之規(guī)定,，因保證合同糾紛提起的訴訟,，債權(quán)人向保證人和被保證人一并主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)當(dāng)將保證人和被保證人列為共同被告,。保證合同約定為一般保證,，債權(quán)人僅起訴保證人的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知被保證人作為共同被告參加訴訟,；債權(quán)人僅起訴被保證人的,，可以只列被保證人為被告。

與擔(dān)保法司法解釋比較,，本民訴法司法解釋的規(guī)定更合理,、、全面,，邏輯上更有層次,。保障了債權(quán)人的訴訟權(quán)利。

|  四,、借款合同糾紛的訴訟保全期限

《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封,、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定》（法釋［２００４］１５號）第二十九條規(guī)定,，人民法院凍結(jié)被執(zhí)行人的銀行存款及其他資金的期限不得超過六個月,，查封、扣押動產(chǎn)的期限不得超過一年,，查封不動產(chǎn),、凍結(jié)其他財產(chǎn)權(quán)的期限不得超過二年。法律,、司法解釋另有規(guī)定的除外。

申請執(zhí)行人申請延長期限的,，人民法院應(yīng)當(dāng)在查封,、扣押、凍結(jié)期限屆滿前辦理續(xù)行查封,、扣押,、凍結(jié)手續(xù),，續(xù)行期限不得超過前款規(guī)定期限的二分之一。

新民訴司法解釋對保全措施期限和續(xù)行保全期限都予以延長,。

2015年2月4日之后,，根據(jù)新民訴司法解釋第四百八十七條的規(guī)定，人民法院凍結(jié)被執(zhí)行人的銀行存款的期限不得超過一年,，查封,、扣押動產(chǎn)的期限不得超過兩年，查封不動產(chǎn),、凍結(jié)其他財產(chǎn)權(quán)的期限不得超過三年,。申請執(zhí)行人申請延長期限的，人民法院應(yīng)當(dāng)在查封,、扣押,、凍結(jié)期限屆滿前辦理續(xù)行查封、扣押,、凍結(jié)手續(xù),，續(xù)行期限不得超過前款規(guī)定的期限。

|  五,、借款合同糾紛中保全的財產(chǎn)和債權(quán)

司法實務(wù)中,，有的法院對動產(chǎn)的保全比如機(jī)器、設(shè)備,、成品,、半成品、原材料,，對債務(wù)人的到期債權(quán),，均以無法操作為由拒絕依當(dāng)事人的申請予以保全。對此,，2015年2月4日施行的民事訴訟法司法解釋在操作的層面上做出了相應(yīng)規(guī)定,。希望各級法院都能依據(jù)該司法解釋依法對當(dāng)事人申請保全的動產(chǎn)、到期債權(quán)依法采取保全措施,。相關(guān)條款如下：

第一百五十四條規(guī)定,，人民法院在財產(chǎn)保全中采取查封、扣押,、凍結(jié)財產(chǎn)措施時,，應(yīng)當(dāng)妥善保管被查封、扣押,、凍結(jié)的財產(chǎn),。不宜由人民法院保管的，人民法院可以指定被保全人負(fù)責(zé)保管,；不宜由被保全人保管的,，可以委托他人或者申請保全人保管,。

第一百五十八條的規(guī)定，人民法院對債務(wù)人到期應(yīng)得的收益,，可以采取財產(chǎn)保全措施,，限制其支取，通知有關(guān)單位協(xié)助執(zhí)行,。

第一百五十九條的規(guī)定,，債務(wù)人的財產(chǎn)不能滿足保全請求，但對他人有到期債權(quán)的,，人民法院可以依債權(quán)人的申請裁定該他人不得對本案債務(wù)人清償,。該他人要求償付的，由人民法院提存財物或者價款,。

第五百零一條的規(guī)定,，人民法院執(zhí)行被執(zhí)行人對他人的到期債權(quán)，可以作出凍結(jié)債權(quán)的裁定,，并通知該他人向申請執(zhí)行人履行,。

|  六、借款合同糾紛中優(yōu)先受償權(quán)人的申請參與分配

借款合同糾紛中,，有的債權(quán)人享有抵押權(quán)等優(yōu)先受償權(quán),，債務(wù)人的其他債權(quán)人已經(jīng)在先起訴、保全,，享有優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)人沒有起訴,、保全，該債權(quán)人如何實現(xiàn)優(yōu)先受償,？該債權(quán)人是否必須另案起訴,？司法實務(wù)中，管轄法院基本能保護(hù)優(yōu)先受償權(quán)人的合法權(quán)益,，但是處理的方式和程序各式各樣,，不甚嚴(yán)謹(jǐn)。新司法解釋明確了司法程序,，明確優(yōu)先受償權(quán)人可以書面申請參與分配,。據(jù)此，優(yōu)先受償權(quán)人不必另案起訴便能實現(xiàn)優(yōu)先受償,。

新民事訴訟法司法解釋第五百零八條第二款規(guī)定,，對人民法院查封、扣押,、凍結(jié)的財產(chǎn)有優(yōu)先權(quán),、擔(dān)保物權(quán)的債權(quán)人，可以直接申請參與分配,，主張優(yōu)先受償權(quán),。第五百零九條規(guī)定，申請參與分配,，申請人應(yīng)當(dāng)提交申請書,。申請書應(yīng)當(dāng)寫明參與分配和被執(zhí)行人不能清償所有債權(quán)的事實、理由,，并附有執(zhí)行依據(jù),。參與分配申請應(yīng)當(dāng)在執(zhí)行程序開始后，被執(zhí)行人的財產(chǎn)執(zhí)行終結(jié)前提出,。

|  七,、借款合同糾紛中借用銀行賬戶的問題

關(guān)于出借銀行賬戶的法律問題，1991年9月27日,，最高人民法院在《關(guān)于出借銀行帳戶的當(dāng)事人是否承擔(dān)民事責(zé)任問題的批復(fù)》中指出：出借銀行帳戶是違反金融管理法規(guī)的違法行為,。人民法院除應(yīng)當(dāng)依法收繳出借帳戶的非法所得并可以按照有關(guān)規(guī)定處以罰款外，還應(yīng)區(qū)別不同情況追究出借人相應(yīng)的民事責(zé)任,。這是關(guān)于出借銀行賬戶的實體法律責(zé)任的批復(fù),。該司法解釋第六十五條規(guī)定“借用業(yè)務(wù)介紹信、合同專用章,、蓋章的空白合同書或者銀行賬戶的,，出借單位和借用人為共同訴訟人?！睘閷⒊鼋桡y行賬戶的出借人列為共同訴訟人提供了程序法上的依據(jù),。