針對拖欠勞動者工資的事件不斷發(fā)生,，《刑法》在2011年修訂時增設(shè)了"拒不支付勞動報酬罪"對惡意欠薪行為進行制裁。而在此前,，中國已有《勞動法》,、《工作支付暫行規(guī)定》、《最低工資標準》,、《勞動合同法》,、《勞動調(diào)解仲裁法》等相關(guān)的法律來對惡意欠薪進行規(guī)制。

然而,，欠薪本就是民事領(lǐng)域的問題,，原本刑法是無須加以干涉的。不檢討過往的民事行政法律機制為何未能發(fā)揮實效,，而是輕率將惡意欠薪行為納人刑事制裁體系,，試圖靠刑罰威懾來解決惡意欠薪問題是不現(xiàn)實的。勞動者要拿到欠薪,，只能通過民事途徑,，或者由相關(guān)職能部門介入予以督促和查處。刑法能讓惡意欠薪者受到懲處,，但它本身并不解決勞動者的欠薪問題,。如果惡意欠薪罪得不到全面有效的執(zhí)行, 沒有落到實處, 那么該罪名也只不過是個泡影。

惡意欠薪罪在規(guī)制惡意欠薪行為上面并沒有起到預(yù)期的作用,，自2011年惡意欠薪罪入刑依賴,，欠薪案件高發(fā)、多發(fā)的態(tài)勢沒有得到根本性改變,。根據(jù)人社部數(shù)據(jù)顯示,，2012年全國各級勞動保障監(jiān)察機構(gòu)共辦理拖欠工資等待遇案件21.8萬件，2013年共查處欠薪案件24.36萬件,，比12年多11.7%,。以廣州為例，2014年6月,，廣州市中院發(fā)布的《廣州勞動爭議訴訟情況白皮書（2011-2013）》顯示,，廣州勞動爭議案件整體處于上升態(tài)勢，案件總量一直處于高位運行,，而以廣州市中院2012年審理的二審勞動爭議案件為例,，用人單位未依法支付勞動報酬及福利待遇的案件約占87%。

欠薪構(gòu)成犯罪的條件是以轉(zhuǎn)移財產(chǎn),、逃匿等方法逃避支付勞動者的勞動報酬或者有能力支付而不支付勞動者的勞動報酬，經(jīng)政府有關(guān)部門責令支付仍不支付,。對此存在操作上的困難：是否實施了轉(zhuǎn)移財產(chǎn),、逃匿等方法逃避支付的行為難以查處；勞動者證明勞動關(guān)系存在的難度也非常大,。此外,，被欠薪者要追究用人單位的刑事責任,，必須先申請"政府有關(guān)部門責令支付",，而這無疑將司法機關(guān)的責任轉(zhuǎn)嫁給了勞方；而且只有資方出于故意的罪過拒不支付勞動報酬,，才能構(gòu)成犯罪,。

惡意欠薪罪舉證的難點在于主觀故意的認定，大多數(shù)案例要借助于客觀行為推導(dǎo)行為人的主觀方面,，而且偵查成本較之其他犯罪更高,，偵查面涉及范圍之廣。正因為惡意欠薪罪的認定條件過于苛刻,，啟動司法程序困難重重,，據(jù)人社部數(shù)據(jù)，2013年前三季度,，全國各級勞動監(jiān)察機構(gòu)共辦理拖欠工資等待遇17.4萬件,，向公安機關(guān)移送涉嫌拒不支付勞動報酬罪案件2039件，公安機關(guān)立案1423件,，最后進入司法審判程序的不足10%,。

惡意欠薪罪不但沒有從根本上解決勞動者的欠薪問題,，反而由于刑法介入了勞資糾紛問題，曾經(jīng)的治理惡意欠薪的主管部門將本來由自己管理的簡單的勞資糾紛案件推給司法機關(guān)通過刑事訴訟來解決,。在處理拒不支付勞動報酬案件的實踐中,，因勞動保障監(jiān)察執(zhí)法手段有限，盡管勞動保障監(jiān)察機構(gòu)發(fā)現(xiàn)企業(yè)負責人涉嫌犯罪,，也盡最大能力調(diào)取欠薪證據(jù),，但在無法證明逃匿等情形下，公安機關(guān)常常會以證據(jù)不足為由拒收,。此外,，《行政執(zhí)法機關(guān)移送涉嫌犯罪案件的規(guī)定》并未對在行政執(zhí)法過程中采集的證據(jù)的法律地位,、證明規(guī)則作出規(guī)定，導(dǎo)致在實踐中,，勞動保障監(jiān)察機構(gòu)向公安機關(guān)移送案件時,，會隨案移送涉嫌犯罪的調(diào)查詢問筆錄、工資欠條等相關(guān)證據(jù),，但并不完全符合刑事訴訟的要求,，訴訟證據(jù)質(zhì)量往往達不到要求，不利于拒不支付勞動報酬罪進入司法程序,。

湖南隆回縣勞動監(jiān)察大隊隊長楊菊華在接受媒體采訪時表示,，在處理隆回翔宇五金制品廠欠薪案時，由于只有工資表賬目,，而口頭合同又缺乏確切證據(jù),，在兩次按程序移交公安機關(guān)后，都被退回不予受理,，理由是證據(jù)不足,。

《勞動法》第79條為勞動者和用人單位解決勞動爭議設(shè)置了"協(xié)商—調(diào)解—仲裁—訴訟"的渠道,，由此可知，勞動爭議的解決必須經(jīng)過仲裁才能起訴,。勞動仲裁前置的目的是減輕法院對案件審理的負擔,，但調(diào)解委員會和勞動仲裁的設(shè)立卻拖長了勞動者的維權(quán)時間，使法院錯過最佳的調(diào)查取證期,。實踐中部分勞動者并不知有仲裁程序,，當他們起訴到法院時已經(jīng)錯過申請仲裁期，法院只能以案件未經(jīng)仲裁裁定不予受理,。

惡意欠薪的行為,，是發(fā)生在民法領(lǐng)域的違法行為，具體講就是一種民事債權(quán)債務(wù)糾紛,。審理案件應(yīng)當根據(jù)"先刑后民"原則,，當惡意欠薪罪被移送起訴之后，勞動者才能向法院提起刑事附帶民事訴訟,。由于民事訴訟程序和勞動爭議仲裁程序過程較為復(fù)雜,、付出的成本較高、耗費時間較長,，而勞動報酬的支付還得通過刑事附帶民事訴訟中的民事程序來解決,，因此拒不支付勞動報酬罪的執(zhí)行過程中將會加大勞動者維權(quán)的難度,。

如果是政府欠薪，在政府部門有能力支付又不支付的情況下,，隸屬于政府的勞動行政部門完全可以拒絕發(fā)出責令支付的命令,。而沒有經(jīng)過行政部門責令支付的程序是構(gòu)成不了本罪的，所以,，惡意欠薪罪無法規(guī)制政府的欠薪行為,。

2014年3月27日，承建安徽蕭縣市政工程的包工頭楊永,，2009年至2012年問,，在蕭縣市政工程招標中中標獲得超億元合同。根據(jù)合同,，蕭縣政府應(yīng)按工程進度每月付款,，但政府言而無信,，工程款一拖再拖,，直到2014年初，被拖欠數(shù)千萬元工程款,，而蕭縣政府仍沒有償還工程款的意思,，走投無路的楊永決定服藥白盡。

針對欠薪問題,，歐美各國都以"工資優(yōu)先權(quán)"原則來處理案件，只要存在拖欠行為,，不論原因如何,，除非勞動者同意，都應(yīng)優(yōu)先支付勞動者的工資,。如《西班牙勞動者憲章》第32條規(guī)定：工資的支付享有比用人單位其他支付的優(yōu)先權(quán),；應(yīng)支付的工資具有比其他任何應(yīng)支付的欠款均優(yōu)先的權(quán)利，哪怕這些支付是以財產(chǎn)做抵押的,；無論是在業(yè)主開始履行破產(chǎn)手續(xù)或者是正在辦理企業(yè)財產(chǎn)支付一項或多項欠款手續(xù)時,，都應(yīng)當執(zhí)行工資支付優(yōu)先權(quán)。此外,，法國也在立法中確立了工資債權(quán)優(yōu)先權(quán)制度,。盡管中國的欠薪現(xiàn)象嚴重,，但卻沒有"優(yōu)先支付勞動者工資"制度的規(guī)定。