非法占用農(nóng)用地罪,，是土地犯罪中較為常見的一項(xiàng)罪名,。筆者試結(jié)合工作實(shí)際，談?wù)勛约旱恼J(rèn)識。

對于如何認(rèn)定該罪名,，主要存在兩種觀點(diǎn),，第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，構(gòu)成非法占用農(nóng)用地罪的客觀要件是“數(shù)量較大”,，或者“造成耕地,、林地等農(nóng)用地大量毀壞”，只要兩者具備其一就可以構(gòu)成該罪,。這種觀點(diǎn)將破壞耕地與非法占用耕地兩種不同的行為割裂開來,，認(rèn)為非法占用耕地達(dá)到一定數(shù)量，即使未造成耕地的毀壞,，也侵犯了刑法所保護(hù)的法益,。我國刑法也未明確指出需要兩個(gè)條件同時(shí)具備，故具備其中任一條件,，皆可構(gòu)成“非法占用農(nóng)用地罪”,。如圈占耕地，雖然僅限于圈占,，并未通過建設(shè)毀壞種植條件,，但改變了耕地的用途，即不再用于耕種,，一樣構(gòu)成“非法占用農(nóng)用地罪”,。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，構(gòu)成非法占用農(nóng)用地罪的客觀要件是“數(shù)量較大”,，并且“造成耕地,、林地等農(nóng)用地大量毀壞”，二者必須同時(shí)具備,。因?yàn)榉欠ㄕ加酶亍霸斐筛卮罅繗摹?，是指行為人非法占用耕地建窯,、建墳,、建房、挖砂,、采石,、采礦、取土,、堆放固體廢棄物或者進(jìn)行其他非農(nóng)業(yè)建設(shè),，造成基本農(nóng)田5畝以上或者基本農(nóng)田以外的耕地10畝以上種植條件嚴(yán)重毀壞或者嚴(yán)重污染，造成耕地大量毀壞,，使耕地長期不能恢復(fù)耕種條件,。這才是刑法介入的尺度。一般地改變農(nóng)用地用途,，未造成農(nóng)用地毀壞的,，只是一般性行政違法行為,。不能構(gòu)成本罪。

那么第一種與第二種觀點(diǎn)哪個(gè)正確呢?筆者同意第二種觀點(diǎn),。

1997年《刑法》第三百四十二條表述的邏輯結(jié)構(gòu)為遞進(jìn)式,，“違反土地管理法規(guī)，非法占用耕地改作他用,，數(shù)量較大”是條件,，“造成耕地大量毀壞”是結(jié)果。只有“造成耕地大量毀壞”的結(jié)果,，才有“處五年以下有期徒刑或者拘役,，并處或者單處罰金”的刑事處罰。雖然2001年《刑法修正案(二)》對刑法第三百四十二條進(jìn)行了修改,，但只是將耕地改為農(nóng)用地,，表述的邏輯結(jié)構(gòu)并未變化?！皵?shù)量較大”,，仍然是“違反土地管理法規(guī)，非法占用耕地,、林地等農(nóng)用地,，改變被占用土地用途”的補(bǔ)語，是“造成耕地,、林地等農(nóng)用地大量毀壞”這個(gè)結(jié)果的前提條件,，只有“造成耕地、林地等農(nóng)用地大量毀壞”的結(jié)果發(fā)生了,，才可構(gòu)成犯罪,。

《土地管理法》第七十四條重點(diǎn)強(qiáng)調(diào)了毀壞耕地的幾種形式 “違反本法規(guī)定，占用耕地建窯,、建墳或者擅自在耕地上建房,、挖砂、采石,、采礦,、取土等”和造成的后果“破壞種植條件，或者因開發(fā)土地造成土地荒漠化,、鹽漬化”,。此條雖然設(shè)定了刑事責(zé)任，但并沒有提及“數(shù)量”,。因?yàn)樾谭ǖ谌偎氖l已經(jīng)規(guī)定了數(shù)量,，只有這樣的結(jié)果達(dá)到“大量”，才構(gòu)成犯罪。

《土地管理法》第七十六條強(qiáng)調(diào)的非法占用農(nóng)用地違法行為為“擅自將農(nóng)用地改為建設(shè)用地”,。分兩種情況：一種是“違反土地利用總體規(guī)劃的”,，另一種是“符合土地利用總體規(guī)劃的”，處理的方式分為“拆除”和“沒收”,，但處理的對象都是“新建的建筑物和其他設(shè)施”,，也就是只有占用農(nóng)用地并搞了建設(shè)，有“新建的建筑物和其他設(shè)施”時(shí),，才進(jìn)行“拆除”或“沒收”處理,，當(dāng)“新建的建筑物和其他設(shè)施”達(dá)到一定數(shù)量，才構(gòu)成犯罪,，構(gòu)成犯罪的原因,，也是因?yàn)椤靶陆ǖ慕ㄖ锖推渌O(shè)施”“造成耕地、林地等農(nóng)用地大量毀壞”的結(jié)果,。

當(dāng)然,，“未經(jīng)批準(zhǔn)或者采取欺騙手段騙取批準(zhǔn)，非法占用土地的,，由縣級以上人民政府土地行政主管部門責(zé)令退還非法占用的土地”,，此處的“土地”，應(yīng)包括農(nóng)用地,、建設(shè)用地和未利用地,，即各類土地，并未對“農(nóng)用地”作特別強(qiáng)調(diào),，那么 “農(nóng)用地”的處理方式與其他土地一樣是“責(zé)令退還”,，非法占用其他土地不會(huì)構(gòu)成犯罪，那此處的“農(nóng)用地”自然也不會(huì)構(gòu)成犯罪,。由此也可以理解為,，此處對“農(nóng)用地”的“占用”，是“改為建設(shè)用地”之外的其他“占用”,，否則后面的條文就沒必要特別強(qiáng)調(diào)了,。只有擅自將農(nóng)用地改為建設(shè)用地，才可能構(gòu)成犯罪,，而改為建設(shè)用地的標(biāo)志為有 “新建的建筑物和其他設(shè)施”,，這自然會(huì)“造成耕地、林地等農(nóng)用地大量毀壞”,。

從以上分析可以看出，《土地管理法》第七十四條著重規(guī)定的是“違反本法規(guī)定,，占用耕地建窯,、建墳或者擅自在耕地上建房、挖砂、采石,、采礦,、取土等，破壞種植條件的,，或者因開發(fā)土地造成土地荒漠化,、鹽漬化的”情形，此處僅指耕地而言,，強(qiáng)調(diào)了對耕地的特殊保護(hù),，而第七十六條則著重規(guī)定了“擅自將農(nóng)用地改為建設(shè)用地”的情形，但其結(jié)果,，都是造成“耕地”或“農(nóng)用地”“大量毀壞”,。“數(shù)量較大”與“造成耕地,、林地等農(nóng)用地大量毀壞”是同時(shí)必備的,。

《最高人民法院關(guān)于審理破壞土地資源刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第三條對于“數(shù)量較大”和“大量”的規(guī)定，同為“基本農(nóng)田五畝以上”或者“基本農(nóng)田以外的耕地十畝以上”,，數(shù)量上是一致的,，而且定罪處罰的標(biāo)準(zhǔn)也是一樣的?！按罅繗摹毕喈?dāng)于“數(shù)量較大”與“毀壞”同時(shí)具備,，也就是“數(shù)量較大且造成農(nóng)用地毀壞”，如果構(gòu)成非法占用農(nóng)用地罪的客觀要件是“數(shù)量較大”,，或者“造成耕地,、林地等農(nóng)用地大量毀壞”，只要兩者具備其一就可以,，那么“數(shù)量較大”與“數(shù)量較大且造成農(nóng)用地毀壞”就會(huì)以同樣的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行定罪處罰,，由于兩者的社會(huì)危害程度相差甚遠(yuǎn)，這樣的定罪處罰顯然是違反刑法的“罪責(zé)刑相適應(yīng)原則”的,。危害后果是否嚴(yán)重是區(qū)別行政責(zé)任與刑事責(zé)任的重要依據(jù),，未造成嚴(yán)重社會(huì)危害的違法行為通常只須追究行政責(zé)任。從執(zhí)法實(shí)踐來看,，非法占用農(nóng)用地,，只要沒有造成農(nóng)用地毀壞的，如只是圈起圍墻,，還未進(jìn)行實(shí)際性的建設(shè),，或者建設(shè)面積較小，社會(huì)危害程度不大,，即使“數(shù)量較大”,，也可以通過行政處罰的方式實(shí)現(xiàn)“過罰相當(dāng)”,，沒有必要采取刑事制裁手段。只有一定數(shù)量的農(nóng)用地已遭受了實(shí)際的破壞,，種植條件難以恢復(fù)時(shí),，才須追究刑事責(zé)任。

(作者單位：河北省衡水市國土資源局)