加害給付,，作為合同不完全履行的一種特殊形態(tài),，同時(shí)具有違約和侵權(quán)行為的性質(zhì)。加害給付,，不僅是對(duì)債權(quán)人合同標(biāo)的的損害,，而且還對(duì)債權(quán)人的其他財(cái)產(chǎn)甚至人身、精神利益造成損害,，在現(xiàn)實(shí)生活中危害極大,，引起了各方面的關(guān)注，日益成為焦點(diǎn)問題,。加害給付是一種特殊的違約行為，它屬于一種特殊的瑕疵履行行為,，也是一種特殊的侵權(quán)行為,，這種行為同時(shí)造成了債權(quán)人履行利益的損害和履行利益之外其他利益的損害。加害給付情形下的法律適用是一個(gè)重要的理論和實(shí)踐問題,，本文從實(shí)際案例出發(fā),，結(jié)合我國現(xiàn)行法律規(guī)定，從法院適用法律的角度,，對(duì)加害給付情形下的法律適用即違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競(jìng)合問題予以探討,。
一、 引言
引用案件 ：原告與被告簽訂了建筑合同,，規(guī)定由被告為原告承建住宅三間,。工程由原告設(shè)計(jì)，被告按圖施工,，并包工包料,。工程在六個(gè)月內(nèi)交付驗(yàn)收。價(jià)款若干,。被告簽訂合同后即動(dòng)工,。被告為節(jié)省開支花低價(jià)買進(jìn)廉價(jià)原材料代替合同中規(guī)定的優(yōu)質(zhì)原材料,。為了趕在雨季來臨前完成工程，該建筑隊(duì)搶進(jìn)度,，對(duì)工程中出現(xiàn)的許多質(zhì)量問題置之不理,。工程后完成交付使用，原告入住后的一個(gè)月內(nèi)該住宅即倒塌,，原告被砸成重傷,，并喪失勞動(dòng)能力。事故發(fā)生后,，經(jīng)驗(yàn)證,，事故的發(fā)生主要由于被告偷工減料和用劣質(zhì)原材料代替優(yōu)質(zhì)原材料，同時(shí)違法亂紀(jì)作業(yè),，造成工程質(zhì)量低劣,，從而引起事故的發(fā)生。原告為此向被告方賠償工程損失,、原告的生活費(fèi),、醫(yī)療費(fèi)以及原告撫養(yǎng)的親屬的生活撫養(yǎng)費(fèi)。
本案案情簡單,，是關(guān)于因加害而產(chǎn)生的給付問題,，即法學(xué)上的加害給付。但對(duì)具體如何適用法律,，究竟是適用合同責(zé)任還是侵權(quán)責(zé)任,？是適用《合同法》第122條還是第302條？如適用侵權(quán)責(zé)任,，則對(duì)于原告要求的工程損失賠償是否予以支持,？如適用合同責(zé)任，是否支持其人身損害賠償部分的訴訟請(qǐng)求,，如果支持,，計(jì)算賠償額以什么為依據(jù)？如何才能讓受害人得到全面合理的救濟(jì),？這是一則典型的加害給付的案件,，也是典型的違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競(jìng)合問題。由于加害給付具有的雙重性質(zhì),，在這種情況下如何才能實(shí)現(xiàn)對(duì)當(dāng)事人的公平保護(hù)和合理補(bǔ)償,，是法律適用中應(yīng)該研究的問題。
二,、加害給付的概念和構(gòu)成要件
關(guān)于加害給付,，理論界有兩種不同的觀點(diǎn)。一種觀點(diǎn)認(rèn)為,，加害給付是指未能按照債的規(guī)定作出給付或履行,，也說是說,，債務(wù)人雖然履行了債務(wù)．但履行行為不符合債的規(guī)定。如給付腐蝕的水果或者有傳染病的家畜,、修臉,。 時(shí)刮掉眼眉、承辦酒席致食客中毒等均屬此列,。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為,，加害給付不僅僅是指?jìng)鶆?wù)人履行債務(wù)的行為不符合債務(wù)的規(guī)定，而且是指此種不符合債的規(guī)定的履行行為造成了履行利益以外的其它損害,。這兩種看法都有一定的道理,，但筆者認(rèn)為第一種觀點(diǎn)未能將加害給付行為與一般的瑕疵履行行為相區(qū)別。因?yàn)樵阼Υ寐男械那闆r下,，同樣存在履行行為,，但此種履行行為不符合債的規(guī)定。而加害給付作為一種特殊的違約行為,。突出表現(xiàn)在債務(wù)人不僅實(shí)施了不符合債的規(guī)定的履行行為,，而且此種履行侵害了債權(quán)人履行利益以外的其它權(quán)益這一本質(zhì)特征。所以應(yīng)采納第二種觀點(diǎn),，即加害給付乃是指因債務(wù)人的不適當(dāng)履行行為造成債權(quán)人履行利益以外的其它利益損失,。
加害給付是一種特殊的違約行為，它屬于一種特殊的瑕疵履行行為,，也是一種特殊的侵權(quán)行為,，這種行為同時(shí)造成了債權(quán)人履行利益的損害和履行利益之外其他利益的損害。構(gòu)成加害給付應(yīng)該以債務(wù)人存在著不適當(dāng)履行行為為前提,。由此可以看出加害給付的構(gòu)成要件主要是兩個(gè)：即不適當(dāng)履行的行為及由此造成的對(duì)債權(quán)人的履行利益以外的其它損害,。下面分別闡述之：
（一）債務(wù)人履行行為不符合法律和合同規(guī)定。 從違約性的角度看,，債務(wù)人需違反了合同上的義務(wù)。債務(wù)人之履行義務(wù)可以分為給付義務(wù)與附隨義務(wù),，債務(wù)人履行行為不符合債的規(guī)定包括對(duì)給付義務(wù)的違反或附隨義務(wù)的違反,。加害給付構(gòu)成中之不適當(dāng)履行可以是不適當(dāng)履行給付義務(wù)（包括主給付義務(wù)與從給付義務(wù)），亦可以是對(duì)附隨義務(wù)之違反,，不以給付義務(wù)之違反為限,。
從違法性的角度看，債務(wù)人需違反了侵權(quán)法上的義務(wù),，包括侵害了他人之財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)等法律所保護(hù)的權(quán)利,；也包括對(duì)他人為法律所保護(hù)的各種利益即法益的侵害，如精神利益,，純粹經(jīng)濟(jì)損失,。
因此,，加害給付是產(chǎn)生違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競(jìng)合的重要原因。
在本案中,，被告的偷工減料,、用劣質(zhì)材料代替優(yōu)質(zhì)原材料、違章作業(yè)等行為,，致使被告建設(shè)的住宅存在嚴(yán)重的危險(xiǎn),。被告的此種行為明顯不符合合同的規(guī)定，沒有向原告交付合格的房子,，而且原告也無法在房子里安全的居住,。如果債務(wù)人履行符合合同的規(guī)定，顯然不會(huì)違約,，更談不上加害給付問題,。由此也可以看出，加害給付,，也是違約的一種形態(tài),，侵犯了債權(quán)人的履行利益。
（二）債權(quán)人遭受了履行利益之外的其它利益損害
有學(xué)者將合同中的利益分為信賴?yán)妫ㄊ侵负贤瑹o效或可得撤銷,，相對(duì)人信賴其為有效,，卻因無效或撤銷的結(jié)果所蒙受的不利益，又稱為消極利益或消極合同利益,。消極利益賠償?shù)慕Y(jié)果,，即如同合同未曾發(fā)生一樣），履行利益（是指合同有效成立,，但因債務(wù)不履行而發(fā)生的損失,，又稱為積極利益或積極的合同利益）與維持利益（亦稱固有利益或完全性利益，指因違反保護(hù)義務(wù),，侵害相對(duì)人的身體健康或所有權(quán),。
筆者認(rèn)為，維持利益應(yīng)是民事主體所固有的與合同無關(guān)的利益,，其可以是財(cái)產(chǎn)性權(quán)利和人身性權(quán)利,，也可以是為法律所保護(hù)的尚未上升為權(quán)利的其它利益即法益，如精神利益,、純粹經(jīng)濟(jì)損失等,。加害給付中履行利益以外之其它利益（即指?jìng)鶛?quán)人之維持利益），是指?jìng)鶛?quán)人享有的不受債務(wù)人和任何其他人侵害的現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)利益和人身利益,。如果債務(wù)人只是消極不履行債務(wù),，或者不適當(dāng)履行債務(wù)的行為僅造成債權(quán)人履行利益損失，則不構(gòu)成加害給付。由此可見,，在加害給付的情形,，一個(gè)行為（履行不適當(dāng)行為）侵害了兩個(gè)利益（履行利益和固有利益）。該固有利益包括債權(quán)人之人身利益,，包括債權(quán)人履行利益以外的其它財(cái)產(chǎn),，也包括侵害債權(quán)人之知識(shí)產(chǎn)權(quán)和技術(shù)秘密等。
在本案例中,，由于被告建設(shè)的房子不合格,，致使原告入住后被砸壞身體。被告侵害的原告的履行利益以外的其他權(quán)益也就是原告的健康權(quán),。假設(shè)原告是到被告處去辦事,，而被告的房子恰好在原告在該房子之中時(shí)倒塌而將原告砸成重傷，這時(shí)被告侵害的是原告的健康權(quán),。
（三）債權(quán)人所遭受之其它利益損害與債務(wù)人之不適當(dāng)履行行為有因果關(guān)系
即債權(quán)人之維持利益的損害需是因債務(wù)人之給付不當(dāng)行為引起,，二者之間有因果關(guān)系。如果不是因?yàn)榻o付行為,，而是因?yàn)閱为?dú)的侵權(quán)行為而引起的維持利益的損害,，則不構(gòu)成加害給付。恰恰在本案例中,，由于被告建設(shè)的房子不合格,，不適當(dāng)履行行為，致使原告入住后被砸壞身體,，造成債權(quán)人所遭受之其它利益損害,。
（四）債務(wù)人具有過錯(cuò)
債務(wù)人之履行行為不適當(dāng)并造成了債務(wù)人履行利益以外的其它利益（即固有利益）的損害，這本身表明債務(wù)人具有過錯(cuò),，但合同法上的過錯(cuò)與侵權(quán)法上的過錯(cuò)之認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)有所不同,。在違約責(zé)任的場(chǎng)合，采取推定的形式,，如果債務(wù)人不能證明存在不可抗力等法定的免責(zé)事由和其它約定的免責(zé)事由,，即推定債務(wù)人存在過錯(cuò)。因加害給付行為是一種違約與侵權(quán)的雙重違法行為,，所以此處的過錯(cuò)適用侵權(quán)法上的過錯(cuò)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn),。債務(wù)人沒有過錯(cuò)不構(gòu)成加害給付。
三,、加害給付的民事責(zé)任
我國有學(xué)者認(rèn)為，“無論在何種情況下,，加害給付都會(huì)導(dǎo)致違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任同時(shí)產(chǎn)生”,。的確，確定加害給付時(shí)的民事責(zé)任，往往就是確定侵權(quán)責(zé)任與違約責(zé)任競(jìng)合時(shí)的民事責(zé)任,。
加害給付導(dǎo)致的侵權(quán)責(zé)任與違約責(zé)任存在諸多區(qū)別,。歸納起來，有學(xué)者將其歸納為九個(gè)方面：1.違反義務(wù)的內(nèi)容不同,；2.責(zé)任構(gòu)成要件不同,；3.歸責(zé)原則不同；4.舉證責(zé)任不同,；5.責(zé)任形式不同,；6.責(zé)任范圍不同；7.對(duì)第三人的責(zé)任不同,；8.適用的時(shí)效不同,；9.管轄不同。
正因?yàn)檫@兩種責(zé)任形式存在許多區(qū)別,，因此,，權(quán)利人選擇哪一種責(zé)任形式提出請(qǐng)求，對(duì)權(quán)利人之權(quán)利的實(shí)現(xiàn)以及責(zé)任人責(zé)任的承擔(dān)有著重要的影響,。各國立法,、司法對(duì)這兩種責(zé)任競(jìng)合的處理也采取了不盡相同的態(tài)度。
1.禁止競(jìng)合制度,。
2.允許競(jìng)合制,。
3.有限制的選擇訴訟制度。
我國針對(duì)部分加害給付情況（《產(chǎn)品質(zhì)量法》,、《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》等法律特別規(guī)定的情形）的民事責(zé)任采取了禁止競(jìng)合對(duì)策,，體現(xiàn)了法國法法條競(jìng)合說的思想和禁止競(jìng)合的理論?！逗贤ā返?22條則接受了德國法的請(qǐng)求權(quán)競(jìng)合理論,，允許受害人在不同的請(qǐng)求權(quán)之間作出有利于自己的選擇。需要指出的是,，在一個(gè)國家的法律體系中同時(shí)接受兩種相互對(duì)立的理論并建立與此相應(yīng)的制度,，勢(shì)必給司法實(shí)踐帶來困惑。
值得注意的是,，由于加害給付將產(chǎn)生責(zé)任竟合,，而合同責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任盡管都以過錯(cuò)責(zé)任為其基本原則，但過錯(cuò)原則在侵權(quán)和違約責(zé)任中的內(nèi)涵和使用范圍是有區(qū)別的,。這具體表現(xiàn)在：
1.如果受害人選擇了違約責(zé)任,，則加害人只有在證明損害后果是因不可抗力所致。
2.根據(jù)我國《民法通則》第 131 條規(guī)定,，在侵權(quán)責(zé)任中,，受害人對(duì)于損害的發(fā)生也有過錯(cuò)的,，可以減輕加害人的民事責(zé)任，但從我國司法實(shí)踐來看,，受害人的輕微過失一般并不影響加害人的責(zé)任,；而在違約責(zé)任中，受害人具有輕微過失,，違約方的賠償責(zé)任就可以減輕 ,。
3.當(dāng)事人的主觀過錯(cuò)與賠償損失的范圍。在侵權(quán)責(zé)任中,，加害人的主觀過錯(cuò)程度對(duì)其賠償?shù)姆秶幸欢ㄓ绊?，但加害人在?shí)施侵權(quán)行為時(shí)，是否預(yù)見到損害的實(shí)際后果一般不影響其賠償后果,。而合同責(zé)任中廣泛采用了"應(yīng)當(dāng)預(yù)見"的標(biāo)準(zhǔn)．根據(jù)這一標(biāo)準(zhǔn)．違約當(dāng)家人僅對(duì)其主觀上可以預(yù)見到的損失負(fù)賠償之責(zé),。我國《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》第19條規(guī)定："當(dāng)事人一方違反合同賠償責(zé)任，應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于另一方因此所受到的損失,，但是不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失,。"可見，違反合同當(dāng)事人的主觀過錯(cuò)程度對(duì)損失賠償?shù)姆秶兄苯拥挠绊憽?/font>
4.第三人的過錯(cuò)對(duì)責(zé)任的影響,。侵權(quán)行為法貫徹了“為自己行為之責(zé)任"原則,，行為人僅僅只對(duì)自己的行為過錯(cuò)負(fù)責(zé)，或?qū)ψ约旱倪^錯(cuò)而使第三人實(shí)施侵權(quán)行為的后果負(fù)責(zé),，而不對(duì)第三人的過錯(cuò)所致的損害負(fù)責(zé),。在合同法中第三人的過錯(cuò)有時(shí)并不影響違約當(dāng)事人責(zé)任的成立?！昂贤ㄔS可為他人的過錯(cuò)負(fù)責(zé),，把這當(dāng)作一種一般原則?！崩?，因第三人的過錯(cuò)致使債務(wù)人不能履行合同，債務(wù)人常常應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人負(fù)違約責(zé)任,，然后向第三人追償,。
四、加害給付與合同責(zé)任
有一種觀點(diǎn)認(rèn)為,，由于我國現(xiàn)行《民法通則》第 122 條關(guān)于 “因產(chǎn)品質(zhì)量不合格造成他人財(cái)產(chǎn),、人身損害的，產(chǎn)品制造者,、銷售者應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任” 的規(guī)定是放在侵權(quán)責(zé)任中作出規(guī)定的,，而《產(chǎn)品質(zhì)量法》對(duì)產(chǎn)品缺陷造成人身和缺陷產(chǎn)品以外的其它財(cái)產(chǎn)損害，主要規(guī)定的是侵權(quán)責(zé)任 ( 參見該法第 29 至 34 條 ) ,。因此．加害給付主要是侵權(quán)責(zé)任,，而不是合同責(zé)任問題,。我們認(rèn)為這種觀點(diǎn)是不妥當(dāng)?shù)摹＜雍o付是因?yàn)椴宦男泻贤x務(wù)而發(fā)生的,，在當(dāng)事人之間仍然要產(chǎn)生合同責(zé)任問題。
尤其應(yīng)看到若一律適用侵權(quán)責(zé)任,，在某些情況下并不能充分保護(hù)債權(quán)人利益,，有時(shí)還可能給債權(quán)人主張權(quán)利帶來不便。換言之,，合同責(zé)任在許多情況下更有利于保護(hù)受害人,，表現(xiàn)在：
1.從責(zé)任競(jìng)合的觀點(diǎn)來看，由于合同責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任在舉證,、歸責(zé)原則,、責(zé)任構(gòu)成條件、免責(zé)條件等方面存在著重大區(qū)別,，選擇不同的責(zé)任也將會(huì)對(duì)訴訟的管轄產(chǎn)生重大影響,，所以允許當(dāng)事人選擇合同責(zé)任對(duì)受害人利益的保護(hù)是有利的。
2.從賠償?shù)姆秶鷣砜?，合同的損害賠償旨在賠償受害人期待利益和信賴?yán)娴膿p失,，從而使受害人獲得從交易中應(yīng)該得到的利益，如果因加害給付使受害人遭受了重大的可得利益的損失,，受害人并可以就此舉證,，那么允許受害人選擇合同責(zé)任并使其獲得可得利益的賠償，顯然對(duì)受害人是有利的,。
五,、加害給付與侵權(quán)責(zé)任
加害給付是因不履行合同義務(wù)而造成人身傷害、財(cái)產(chǎn)損害的后果,，這就表明,，行為人違反了有關(guān)不得侵害他人財(cái)產(chǎn)和人身的法定義務(wù)，侵害了侵權(quán)法所保障的權(quán)益,，因此構(gòu)成了侵權(quán)行為,；當(dāng)然我們說加害給付構(gòu)成侵權(quán)行為．并不能否認(rèn)或排斥這種行為本身的違約性質(zhì)，不能否認(rèn)合同責(zé)任的存在,，但是,，既然加害給付將產(chǎn)生侵權(quán)責(zé)任的后果，就應(yīng)該考慮侵僅責(zé)任的存在,，而不應(yīng)該也不可能將它完全視為合同責(zé)任,。
在加害給付場(chǎng)合，如何區(qū)分合同責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任?我們認(rèn)為,，在加害給付的情況下,，區(qū)分合同責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任,，主要目的不在于應(yīng)該對(duì)何種財(cái)產(chǎn)予以賠償，因?yàn)榧雍o付造成損害以后,，受害人對(duì)其遭受的損害都有權(quán)獲得補(bǔ)救,，而在于限定競(jìng)合的范圍，或者說對(duì)受害人的請(qǐng)求權(quán)的選擇作出限制,。
因?yàn)椴⒉皇窃谌魏吻闆r下由受害人作出選擇都對(duì)受害人是有利的,，這就需要法律明確規(guī)定在何種情況下當(dāng)事人按侵權(quán)責(zé)任或合同責(zé)任提起訴訟。在哪些情況下,，受害人可以按侵權(quán)行為責(zé)任提起訴訟呢 ? 主要有如下幾種情況：
1.由于債務(wù)人的不適當(dāng)履行行為造成了對(duì)第三人的損害,。由于第三人與債務(wù)人之間并無合同關(guān)系，對(duì)第三人的損害也是當(dāng)事人訂約時(shí)所不可預(yù)見的,，如果使用合同責(zé)任,，債務(wù)人既可以合同相勸性規(guī)則否定其存在，也可因其訂約時(shí)不可預(yù)見違約后果要求減輕或免除其責(zé)任,。這對(duì)第三人來說是不利的,。所以我們認(rèn)為應(yīng)當(dāng)將加害給付造成第三人損害作為一種單獨(dú)的侵權(quán)行為對(duì)待，由加害人直接對(duì)第三人負(fù)侵權(quán)責(zé)任,。
2.因?yàn)榧雍o付造成了受害人的人身傷害,，按照我國判例和學(xué)說的一般觀點(diǎn)，在債務(wù)不履行的情況下,，債務(wù)人主要應(yīng)當(dāng)對(duì)其違約行為所造成的財(cái)產(chǎn)損失承擔(dān)違約責(zé)任,。而對(duì)違約造成的人身傷亡，則因?yàn)槭窃诋?dāng)事人訂立合同時(shí)不可預(yù)見的,，因此不應(yīng)由債務(wù)人賠償,。對(duì)于人身傷害的損害賠償，主要應(yīng)通過侵權(quán)責(zé)任來加以解決,。從合同法和侵權(quán)法所保障的利益來看,，合同法所保護(hù)的履行利益和信賴?yán)娑际秦?cái)產(chǎn)利益；而侵權(quán)法所保護(hù)的利益則是指現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)利益和人身利益,。因此加害給付造成人身傷亡的后果已侵害了侵權(quán)法所保護(hù)的利益,，必須按侵權(quán)責(zé)任來處理。
3.因?yàn)榧雍o付時(shí)造成受害人精神損害,。例如債務(wù)人交付的食物腐爛,，受害人食用后造成精神痛苦，是否可依據(jù)合同責(zé)任獲得賠償,？我國立法和司法實(shí)踐并不允許受害人根據(jù)合同責(zé)任而獲得精神賠償,。我們認(rèn)為，由于精神損害是合同當(dāng)事人在訂立合同時(shí)以預(yù)見的,，同時(shí)這種損害又難以通過金錢加以衡量,，因此原則上受害人不能通過合同之訴獲得精神損害賠償,。如果將精神損害納入合同法的范圍，則會(huì)使因合同不履行行為而使債權(quán)人產(chǎn)生焦急,、不安,、憤怒、憂慮等都要求精神賠償,，從而會(huì)人為地增加各種不必要的賠償糾紛,；所以在因加害給付而造成精神損害的情況下，受害人只能按侵權(quán)責(zé)任獲得賠償,。
六、 我國司法實(shí)踐及改進(jìn)－－加害給付時(shí)的法律適用
（一）加害給付情形下法律適用之我見
1.筆者認(rèn)為,，要根本解決這些問題,，就必須跳出這些既定的框架。既然加害給付的損害后果分為兩部分,，履行利益的損失與固有利益的損失,，那么，可以以其損害后果為出發(fā)點(diǎn),，將其民事責(zé)任分為兩部分,。對(duì)于履行利益之損失，只承擔(dān)違約責(zé)任,，適用合同法的規(guī)定,；對(duì)于固有利益之損失，則依據(jù)侵權(quán)法的規(guī)定,，在構(gòu)成侵權(quán)責(zé)任的場(chǎng)合,，只承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。但此時(shí),，為了避免兩種損害賠償?shù)姆秶a(chǎn)生交叉,，需將違約損害賠償限定在履行利益的范圍之內(nèi)。
如此,，在加害給付的場(chǎng)合,，違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任并沒有交叉的空間，而是并行不悖的,，受害人可以同時(shí)行使兩種請(qǐng)求權(quán),。此時(shí)，受害人可以得到完全救濟(jì),，加害人也不會(huì)承擔(dān)與其違法行為不相適應(yīng)的重復(fù)責(zé)任,。
實(shí)際上，我國《產(chǎn)品質(zhì)量法》的規(guī)定已經(jīng)可以體現(xiàn)這一精神,?！懂a(chǎn)品質(zhì)量法》第40條第1款規(guī)定的是產(chǎn)品銷售者的合同責(zé)任,，救濟(jì)的是履行利益之損失。第41條第1款則規(guī)定的是產(chǎn)品生產(chǎn)者的侵權(quán)責(zé)任,，第42條第1款規(guī)定的是產(chǎn)品銷售者的侵權(quán)責(zé)任,，救濟(jì)的均是履行利益之外固有利益的損失（人身、缺陷產(chǎn)品以外的其它財(cái)產(chǎn)損害）,。這即意味著構(gòu)成產(chǎn)品責(zé)任的加害給付行為,，對(duì)于履行利益損失，當(dāng)事人只能根據(jù)合同法選擇要求對(duì)方承擔(dān)違約責(zé)任,，對(duì)于固有利益之損失,，當(dāng)事人只能根據(jù)侵權(quán)法要求對(duì)方承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?！懂a(chǎn)品質(zhì)量法》的這種立法思路在將來的立法中值得推廣,。
在加害給付中讓加害人同時(shí)承擔(dān)違約責(zé)任和侵類權(quán)責(zé)任是比較好的選擇。當(dāng)然,，這在法院的審判中會(huì)有一些困難,。同時(shí)，我們也應(yīng)該在限制責(zé)任聚合在加害給付中的適用,，那就是如果違約責(zé)任或者侵權(quán)責(zé)任中的一種給受害人造成的損害過于小的話（法律可以授權(quán)各省高級(jí)人民法院根據(jù)各地的經(jīng)濟(jì)情況制定本地區(qū)的相應(yīng)標(biāo)準(zhǔn)）,，就應(yīng)該使受害人放棄該項(xiàng)請(qǐng)求權(quán)，如果該當(dāng)事人不放棄該項(xiàng)請(qǐng)求權(quán),，法院將近不予支持,。
（二）加害給付情形下法律適用之目標(biāo)
無論是對(duì)何種制度進(jìn)行改革和完善，其背后都一定有其所追求之價(jià)值目標(biāo),。法制的統(tǒng)一與司法的公正是一個(gè)普遍的法制理念,，這一理念落實(shí)到加害給付情形的法律適用，則體現(xiàn)為兩個(gè)目標(biāo)：
1.受害人所得之救濟(jì)是全面的,、合理的,，這就要求既不使受害人的救濟(jì)落空，也不使其獲得過分的救濟(jì),，即利益的天平需在加害人與受害人之間持平,。
2.同樣的損害后果得到同樣或大致相同的救濟(jì)，同樣的事實(shí)構(gòu)成案件得到同樣的審判結(jié)果,，不因?yàn)楫?dāng)事人法律知識(shí),、法律專業(yè)幫助、承辦法官等方面的不同而有較大差別,，即同案需同判,。這是司法實(shí)踐確定加害給付民事責(zé)任所追求的目標(biāo)，也是評(píng)判該種制度是否合理的標(biāo)準(zhǔn)。
上文所述之立法完善建議,，對(duì)現(xiàn)行立法而言,，是較大程度的修改，實(shí)踐中司法部門目前還不可能按照該種模式操作,。但在現(xiàn)有立法進(jìn)一步完善前,，法院可以通過：
1.正確理解《合同法》第122條的含義和適用范圍
2.同一案件中多個(gè)案由的并行。
3.在時(shí)效期限上,，對(duì)于此類案件,，應(yīng)該采取“就長不就短”的原則，統(tǒng)一適用兩種法律關(guān)系中較長的時(shí)效期間,。
4.最后,，建議最高人民法院頒布司法解釋就上述問題作出規(guī)定。充分發(fā)揮其司法能動(dòng)性對(duì)法律予以正確的理解和適用,，以實(shí)現(xiàn)法制統(tǒng)一和司法公正的目標(biāo),。
回到開篇所述之案例，在合同責(zé)任中,，違約當(dāng)事人（被告）如果承擔(dān)違約責(zé)任，所給對(duì)方當(dāng)事人（原告）的補(bǔ)償也就是使對(duì)方達(dá)到如同違約未發(fā)生一樣,。使原告得到期待利益（包括履行利益,，在本案中期待利益與履行利益相同）的損失。也就是說,，在本案中,，如果被告承擔(dān)的違約責(zé)任的話，被告將只補(bǔ)償原告履行利益的損失,。在本案中,，原告的履行利益是被告應(yīng)當(dāng)給原告建設(shè)一所安全的房子，除此之外,，并沒有其它的利益,。在這種情況下，被告只要再給原告建設(shè)一所安全的房子或者給予原告建設(shè)一所安全的房子所需要的資金即可,。 原告因被砸成重傷而花去的醫(yī)療費(fèi)和以后的生活費(fèi)是得不到補(bǔ)償?shù)?。如果讓本案中的被告承?dān)侵權(quán)責(zé)任，被告也只是給補(bǔ)償原告醫(yī)療費(fèi)和以后的生活費(fèi),。 在侵權(quán)責(zé)任中,，被告是不應(yīng)當(dāng)給原告以合同上的履行利益的補(bǔ)償?shù)模思礊楸景钢性婊ㄈチ私ㄔO(shè)房子的費(fèi)用,，是不可能得到一所房子的,，以后的生活有了著落，但卻沒有居住的地方,，即使在侵權(quán)責(zé)任中,，被告連給予原告租房的費(fèi)用也是不可能的,，因?yàn)檫@不是侵權(quán)法所要調(diào)整的內(nèi)容。 而在本案中,，受害人只得到違約責(zé)任或者侵權(quán)責(zé)任中任何一種都是極為不公正的,，只有讓受害人得到完全的補(bǔ)償才算合理。 |
