工程索賠注意事項 一、工程索賠的概念 索賠是在工程承包合同履行中,,當事人一方由于另一方未履行合同所規(guī)定的義務(wù)而遭受損失時,,向另一方提出賠償要求的行為。在工程承包市場上,,一般稱工程承包方提出的索賠為施工索賠,,即由于業(yè)主或其他方面的原因,致使承包者在項目施工中付出了額外的費用或造成了損失,,承包方通過合法途徑和程序,,通過談判、訴訟或仲裁,,要求業(yè)主償還其在施工中的費用損失的過程,。 二、工程索賠的分類 1,、按照干擾事件分類: ①,、工期拖延索賠,; 注:建設(shè)單位對施工單位提出的合理工期延長(又對工程有重大影響的)要求的無理拒絕,施工單位應及時復文,,重申工期延長的理據(jù),。如工期要求再次被全部否定,則應采取果斷措施向建設(shè)單位及監(jiān)理提出因此而停工的通知,,并聲明由此而引致的一切責任由建設(shè)單位負責,。避免整個工程完工后(實際已造成工期違約時)才對導致超期完工原因的責任歸屬進行爭論的被動局面的出現(xiàn)。 ②,、不可預見的外部障礙或條件索賠,; ③、工程變更索賠,; 注:對于一些設(shè)計變更及修改較多的工程,,如果合同中無條款明確對每份變更提交影響工期及增加造價報告的時間限制,施工單位也應定期(每季)對其進行整理,、匯總并編制變更,、修改工程的預算,及時送出給監(jiān)理及建設(shè)單位予以簽認,。這樣做好處有二:首先可避免因修改變更過多,,到工程完工結(jié)算時才對其進行整理,會遭遇收集不齊全的問題,,而使施工單位蒙受經(jīng)濟損失,;其次是可使施工單位對工程成本支出做到心中有數(shù),根據(jù)對每季統(tǒng)計出的設(shè)計變更及修改工程量進行匯總,,可清楚地知道其引致的工程造價變化是否達到調(diào)整合同工程款撥付比例及方式的限度(如果施工合同有約定因增加工程造價超過合同造價一定比例,,付款方式及比例另行調(diào)整的話),如果達到調(diào)整條件,,施工單位還可及時提出申請,,減少施工單位資金的壓力。 此外,,不斷的設(shè)計變更和修改對工期的影響也不可忽視,。對于手續(xù)完備(注意:由工程設(shè)計人簽字蓋章,同時經(jīng)建設(shè)單位蓋章認可的變更,、修改方為手續(xù)完備,,僅上述其中一方認可的不可作為有效的變更、修改文件)的工程設(shè)計變更修改,,施工單位應及時對其作出工期延誤程度的評估,,在編制定期變更、修改工程預算的同時,提出合理,、明確的工期順延要求,。因為階段性地解決問題,有利于施工單位把握建設(shè)單位的意圖,,采取積極有效的措施應對,,避免問題的長期積累,且已是既成事實的情況下,,造成施工單位在談判上處于相對劣勢的被動局面。 ④,、工程中止索賠,; ⑤、其他索賠(如貨幣貶值,、物價上漲,、法令變化、建設(shè)單位推遲支付工程款引起索賠)等 注:在施工過程中,,施工單位在符合施工合同“關(guān)于工程款支付”條文規(guī)定的條件下,,應及時取得監(jiān)理工程師對支付條件已經(jīng)滿足的確認,并開具支付證明書以便向建設(shè)單位提出工程進度款的支付申請,。在此,,要特別注意監(jiān)理工程師出具的“支付證明書”所簽具的滿足支付條件的日期,因為此日期是施工合同中約定的支付工程款合理期間的起算點,,超出此期間支付的,,根據(jù)《合同法》第二百八十三條規(guī)定:“發(fā)包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設(shè)備,、場地,、資金、技術(shù)資料的,,承包人可以順延工程日期,,并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失,。”在工程款拖欠嚴重的情況下,,施工單位甚至可明確知會建設(shè)和監(jiān)理單位:如在一定的期限內(nèi)還未收到施工單位按合同應收的工程款,將在某一確定的日期實施停工,。需注意,,當真的發(fā)生停工情況,應做好開始停工日期的確認,,并提交因停工而造成的窩工人數(shù)和機械呆置的清單等導致直接經(jīng)濟損失的統(tǒng)計表給監(jiān)理工程師簽認,,如遇監(jiān)理工程師不肯簽認的情況,則施工單位須求諸于公證機關(guān)予以公證,以利日后作為索賠的依據(jù),。 2.按合同類型分類: ①,、合同規(guī)定的索賠; 注:施工合同的簽訂只是表明當事人就合同內(nèi)容達成合意而使合同成立,,但并不意味合同立即生效,。 ②、非合同規(guī)定的索賠 ③,、道義索賠 3.按索賠要求分類: ①,、工期索賠; 注:在施工過程中遇到一些因建設(shè)單位原因造成的工期延誤(如因建設(shè)單位未及時提供必要的設(shè)計圖紙等造成停工的情況),,“根據(jù)《合同法》關(guān)于合同協(xié)作履行的原則:1)當事人之間要互通情況,,互相照顧,及時向?qū)Ψ浇榻B履行的進程,,以便及時發(fā)現(xiàn)問題,,迅速解決問題;2)如因客觀原因不能履行合同時,,應當及時向?qū)Ψ酵▓?,雙方都應采取措施加以補救,盡量減少損失,。”⑤施工單位事先應提醒建設(shè)單位及監(jiān)理注意此情況,,當現(xiàn)實問題出現(xiàn)后,要讓其確認此事實同時作出工期延長申請,,如遇建設(shè)單位對此拒不簽認延長工期的情況,,為保障自己的合法權(quán)益和以后的工期索賠提供證據(jù),施工單位可向公證機構(gòu)提出對此事實及因此而影響的具體時間作出公證申請,,并辦理公證,。此工期延遲事實消除后,施工單位應及時對因此而造成的經(jīng)濟損失開列清單,,知會并盡力使建設(shè)單位及監(jiān)理予以確認,。因為《合同法》第二百八十四條規(guī)定:“因發(fā)包人的原因致使工程中途停建、緩建的,,發(fā)包人應當采取措施彌補或者減少損失,,賠償承包人因此造成的停工、窩工,、倒運,、機械設(shè)備調(diào)遷、材料和構(gòu)件積壓等損失和實際費用,。” ②,、費用索賠等。 4.按索賠起因分類: ①、建設(shè)單位違約索賠,; 注:一般情況下,,造成工程遲遲未能正式開工的原因大多是由于辦理該工程的施工許可證手續(xù)未能完善等原因造成的,而通常這種局面是因為一些應由建設(shè)單位提供的證件材料不全(如因建設(shè)用地開發(fā)商改變而引致的土地產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)未辦好等)造成的,。施工單位在此段時間發(fā)生的臨時用水,、臨時用電、進駐人員的工資費用也是一筆不少的數(shù)目,。對于此類因建設(shè)單位造成的非正常支出,,施工單位應把每天的費用開支清單詳細列出,并發(fā)文建設(shè)單位予以確認(注意這里只是對每天的費用予以確認,,至于計費的時限就以建設(shè)單位與施工單位簽訂的場地移交書的日期開始至本工程開工報告正式簽定日期為止),。 ②、合同錯誤索賠,; ③、合同變更索賠,; 注:在施工過程中,,如果遇到建設(shè)單位指令增加附加工程項目,要求施工單位提供合同以外的服務(wù)項目時,,“由于合同中有索賠有效期的規(guī)定,,在實際工作中,合同變更必須與提出索賠同步進行,,甚至先進行索賠談判,,待達成一致后,再進行合同變更,。” ④,、工程環(huán)境變化索賠; 注:因自然災害影響或業(yè)主方面的原因?qū)е聸]能如期向承包商移交合格的,、可以直接進行施工的現(xiàn)場,,承包商可以提出將工期順延的工期索賠或由于窩工而直接提出經(jīng)濟索賠。例如:甲方提供的施工場地條件與合同條款約定出入較大,,使乙方重新布置施工平面,,場地的變化改變了原提供的施工運輸通道,新提供的運輸通道需要搭設(shè)設(shè)45米隔離欄檔板,,以保證學校學生及居民的安全,,甲方應承該項措施費用。 ⑤,、不可抗力因素索賠等,。 注:不可抗力發(fā)生后,在合理的期限內(nèi),提供有關(guān)機構(gòu)的證明,,以證明不可抗力事件發(fā)生及其影響當事人履行合同的具體情況,,這種證明應當采用書面形式。 三,、工程索賠依據(jù) 《民法通則》,、《合同法》以及《全民所有制建筑安裝企業(yè)轉(zhuǎn)換機制實施辦法》等都有涉及工程索賠的條款,可以作為推行工程索賠的法律依據(jù),。 1,、《民法通則》第106條規(guī)定:公民、法人違反合同或者不履行其他義務(wù)的,,應當承擔民事責任,。如規(guī)定“公民、法人由于過錯侵害國家的,、集體的財產(chǎn),,侵害他人的財產(chǎn)、人身的,,應當承擔民事責任,。”這里所指的民事責任是根據(jù)法律規(guī)定在民事上應負的給付義務(wù),。這種給付義務(wù)包括一般民事義務(wù)和侵權(quán)行為或債務(wù)不履行所造成的賠償義務(wù),。根據(jù)民事責任原則,在《民法通則》第111條對違反合同的民事責任作了如下規(guī)定:“當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定條件的,,另一方有權(quán)要求履行或者采取補救措施,,并有權(quán)要求賠償損失?!钡?SPAN lang=EN-US>112條規(guī)定:“當事人一方違反合同的責任,,應當相當于另一方因此所受到的損失?!痹谑┕ず贤男羞^程中,,發(fā)包人違反合同的現(xiàn)象屢屢發(fā)生,這種違反合同的現(xiàn)象可能是合同內(nèi)的因素,,也可能是合同外的因素,;可能是發(fā)包人故意行為,也可能是客觀原因,,發(fā)包人不能履行合同或者不能完全履行合同,。無論什么情況,只要是發(fā)包人的責任使建筑企業(yè)遭受到合同價款以外的損失或影響工期,,建筑企業(yè)就可以依法要求發(fā)包人采取補救措施,,并有權(quán)要求賠償損失,,這種要求賠償權(quán),就是依法索賠權(quán),。 2,、《合同法》第107條至114條也有上述類似規(guī)定。在施工合同履行過程中,,由于發(fā)包的過錯,,建筑企業(yè)可以依據(jù)這些條款向發(fā)包人要求其支付違約金和賠償金,這種要求即為索賠,。另外,,《合同法》第286條及最高人民法院對其“優(yōu)先受償權(quán)”的司法解釋,為建筑企業(yè)的索賠提供了優(yōu)先受償?shù)姆芍С帧?/SPAN>《合同法》第六十三條規(guī)定“執(zhí)行政府定價或者政府指導價的,,在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時,,按照交付時的價格計價。逾期交付標的物的,,遇價格上漲時,,按照原價格執(zhí)行;價格下降時,,按照新價格執(zhí)行,。逾期提取標的物或者逾期付款的,遇價格上漲時,,按照新價格執(zhí)行,;價格下降時,,按照原價格執(zhí)行,。” 3、國家建設(shè)部,、國家體改委和國務(wù)院經(jīng)貿(mào)辦發(fā)布的《全民所有制建筑安裝企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機構(gòu)實施辦法》第34條規(guī)定,,要“按照國家慣例,建立工程索賠制度,?!钡?SPAN lang=EN-US>6條規(guī)定,“對于建設(shè)資金不足,,物資供應短缺的工程,,企業(yè)有按照合同規(guī)定追究違約責任,并有權(quán)調(diào)整施工進度,?!钡?SPAN lang=EN-US>7條規(guī)定,“工程的承包價格應有企業(yè)與發(fā)包單位本著公平,、合理的原則,,通過投標競爭,,在雙方簽定的工程承包合同中規(guī)定。在工程施工中如發(fā)生工程量變化,,設(shè)計變更等,,企業(yè)有權(quán)要求按有關(guān)規(guī)定調(diào)整預、決算,?!鄙鲜鰲l款也可作為建筑企業(yè)向發(fā)包人要求索賠的依據(jù)。 四,、施工索賠的機會 施工索賠是一項涉及面廣,、學問頗深的技巧,是承包商保護自己并獲取利益的手段,。承包商在事業(yè)上的成功,,很大程度上取決于其是否善于索賠。而在施工管理中能否及時,、全面地發(fā)現(xiàn)潛在的索賠機會是索賠工作的前提條件,,作為索賠工作人員必須具有豐富的施工管理經(jīng)驗,熟悉施工中的各個環(huán)節(jié),,通曉各種建筑合約和建筑法規(guī),,并具有一定的財會知識,才能全方位的捕捉潛在的索賠機會,。實際上,,施工索賠機會存在于項目施工的全過程。 (一),、業(yè)主的行為潛在著索賠機會,。 1、因業(yè)主提供的招標文件中的錯誤,、漏項或與實際不符,,造成中標施工后突破原標價或合同包價造成的經(jīng)濟損失; 注:交給承包商的標書中圖紙或工程量表有時難免會出現(xiàn)錯誤,如果由于改正這些錯誤而使施工費用增加或工期延長,承包商有權(quán)提出工期和費用的索賠,。這些錯誤包括: 定額外用工用料,,如在墻壁和樓板上人工鑿洞等均不包括在施工圖預算內(nèi),,可計算現(xiàn)場簽證費用; 當?shù)囟~站公布的材料市場預算價格,,是否已包含安裝費,、管理費等費用; 工完場清是指的垃圾清理,,即垃圾堆放甲方指定地點,,不包括垃圾外運,。 對地方矛盾協(xié)調(diào)費、技術(shù)措施費,、搶工費等一般以實際發(fā)生簽證計,;下浮比例一般以招投標定的比例計。 ④、圖紙中疏漏,、錯誤,、不明、不祥,、不符合實際,、各專業(yè)之間相互沖突等問題。 對于固定總價合同,,清單漏項,,不增加費用;一般情況下不能以清單漏項向業(yè)主索賠的,,承包商認為這圖紙不明確,,屬于設(shè)計變更,應該費用增加,。通常采取原圖紙完善,、變更或干脆取消。) 工程量清單計價規(guī)范中明確,,工程量清單中的風險分擔,,建設(shè)方承擔量的風險,,承包商承擔價的風險,,漏項歸根結(jié)底也是量的風險,所以漏項問題看似建設(shè)方的責任,。但由于與固定總價合同形式的結(jié)合使用,,清單的量的風險實際也是由承包商承擔。清單計價規(guī)范中說明:合同中綜合單價因工程量變更需調(diào)整時,,除合同另有約定外,,應按照下列辦法確定: 2、業(yè)主未按合同規(guī)定交付施工場地,; 注:建設(shè)單位要求施工單位進駐施工現(xiàn)場時,,建設(shè)單位是否提供按合同規(guī)定的開工條件,否則,,施工單位有權(quán)拒絕進駐,。 3、業(yè)主未在合同規(guī)定的期限內(nèi)辦理土地征用,、青苗樹木補償,、房屋拆遷、清除地面,、架空和地下障礙等工作,。導致施工場地不具備或不完全具備施工條件; 4,、業(yè)主未按合同規(guī)定將施工所需水,、電、電訊線路從施工場地外部接至約定地點,,或雖接至約定地點但沒有保證施工期間的需要,; 注:供水、供電是否滿足施工需要,? 5,、業(yè)主沒有按合同規(guī)定開通施工場地與城鄉(xiāng)公共道路的通道或施工場地內(nèi)的主要交通干道、沒有滿足施工運輸?shù)男枰?、沒有保證施工期間的暢通,; 6、業(yè)主沒有按合同的約定及時向承包商提供施工場地的工程地質(zhì)和地下管網(wǎng)線路資料,,或者提供的數(shù)據(jù)不符合真實準確的要求,; 7、業(yè)主末及時辦理施工所需各種證件,、批文和臨時用地,、占道及鐵路專用線的申報批準手續(xù)而影響施工; 8,、業(yè)主未及時將水準點與座標控制點以書面形式交給承包商,; 9,、業(yè)主未及時組織有關(guān)單位和承包商進行圖紙會審,末及時向承包商進行設(shè)計交談,; 10.業(yè)主沒有妥善協(xié)調(diào)處理好施工現(xiàn)場周圍地下管線和鄰接建筑物,、構(gòu)筑物的保護而影響施工順利進行; 11,、業(yè)主沒有按照合同的規(guī)定提供應由業(yè)主提供的建筑材料,、機械設(shè)備; 12,、業(yè)主拖延承擔合同規(guī)定的責任,,如拖延圖紙的批準、拖延隱蔽工程的驗收,、拖延對承包商所提問題進行答復等,,造成施工延誤; 13,、業(yè)主未按合同規(guī)定的時間和數(shù)量支付工程款,; 注:此時承包商不僅要求支付應得款項,而且還有權(quán)索賠利息,,因為業(yè)主對應支付款的拖延將影響到承包商的資金周轉(zhuǎn),。) 14、業(yè)主要求趕工,; 注:當工程遇到不屬于承包商責任的事件發(fā)生,或改變了部分工程的施工內(nèi)容而必須拖延工期時,業(yè)主基于某種考慮(如為了按期完成國家下達的投產(chǎn)指標)堅持不予展延,這就迫使承包商加班趕工,在施工現(xiàn)場不合理的投入較多的機械和勞務(wù),雖然總進度上可能加快,但由于現(xiàn)場施工條件的限制,機械和人工可能發(fā)揮不了應有的效率而導致成本的增加,。為此,承包商除可以要求因工期延誤造成的損失外,還可以提出對趕工措施費、降效損失費,、新增設(shè)備租賃費等方面的補償要求,。 15、業(yè)主提前占用部分永久工程,; 注:工程實踐中經(jīng)常會出現(xiàn)業(yè)主從經(jīng)濟效益方面考慮將部分單項工程提前使用,,或從其他方面考慮提前占用部分分項工程。如果不是按合同中規(guī)定的時間,,提前占用部分工程,,而又對提前占用會產(chǎn)生的不良后果考慮不周,將會引起承包商提出索賠,。 16,、因業(yè)主中途變更建設(shè)計劃,,如工程停建,、緩建造成施工力量大運遷、構(gòu)件物質(zhì)積壓倒運,、人員機械窩工,、合同工期延長,、工程維護保管和現(xiàn)場值勤警衛(wèi)工作增加、臨建設(shè)施和用料攤銷量加大等造成的經(jīng)濟損失,; 17,、因業(yè)主供料無質(zhì)量證明,委托承包商代為檢驗,,或按業(yè)主要求對已有合格證明的材料構(gòu)件,、已檢查合格的隱蔽工程進行復驗所發(fā)生的費用; 18,、因業(yè)主所供材料虧方,、虧噸、虧量或設(shè)計模數(shù)不符合定點廠家定型產(chǎn)品的幾何尺寸,,導致施工超耗而增加的量差損失,; 19、因業(yè)主供應的材料,、設(shè)備未按合約規(guī)定地點堆放的倒運費用或業(yè)主供貨到現(xiàn)場,、由承包商代為卸車堆放所發(fā)生的人工和機械臺班費。 注:第17~19條甲供材料的進場時間,、數(shù)量,、質(zhì)量等等,都應做好詳細記錄,。甲方指定或認可的材料或采用新材料,,實際價格高于預算價(或投標價),按合同規(guī)定允許按實補差的,,應及時辦理價格簽證手續(xù),。 20、指定分包商違約,。 注:指定分包商違約常常表現(xiàn)為未能按分包合同規(guī)定完成應承擔的工作而影響了總承包商的工作,。從理論上講,總承包商應該對包括指定分包商在內(nèi)的所有分包商行為向業(yè)主負責,。但是實際情況往往不那么簡單,,因為指定分包商不是由總承包商選擇,而是按照合同規(guī)定歸他統(tǒng)一協(xié)調(diào)管理的分包商,,特別是業(yè)主把總承包商接受某一指定分包商作為授予合同的前提條件之一時,,業(yè)主不可能對指定分包商的不當行為不負任何責任。因此總承包商除了根據(jù)與指定分包商簽訂的合同索賠窩工損失外,,還有權(quán)向業(yè)主提出延長工期的索賠要求,。 (二)、業(yè)主代表的行為潛在著索賠機會。 l,、業(yè)主代表委派的具體管理人員沒有按合同規(guī)定提前通知承包商,,對施工造成影響; 2,、業(yè)主代表發(fā)出的指令,、通知有誤; 注:在施工過程中,,承包商應堅持監(jiān)理及業(yè)主的書面指令為主,,即使在特殊情況下必須執(zhí)行其口頭命令,亦應在事后立即要求其用書面文件確認,,或者致函監(jiān)理及業(yè)主確認,。同時做好施工日志、技術(shù)資料等施工記錄,。 3,、業(yè)主代表未按合同規(guī)定及時向承包商提供指令、批準,、圖紙或未履行其他義務(wù),; 4、業(yè)主代表對承包商的施工組織進行不合理干預,; 注:①,、協(xié)調(diào)不力帶來的索賠。一般來講,,如果業(yè)主或監(jiān)理對多個承包商同時在同一現(xiàn)場平行施工或流水施工協(xié)調(diào)不力,,造成某承包商不能按時完成上一工序工作,并向下一工序提交工作面或使相應工期推遲時,,應按規(guī)定或根據(jù)監(jiān)理違約提出相應索賠與補償,。 ②,、業(yè)主或監(jiān)理對承包商的施工組織進行干預造成的索賠,。如,業(yè)主或監(jiān)理工程師對承包商的施工方法,、施工順序乃至施工資源配置進行不合理的干預,,所增加的費用必然要由索賠來解決。 5,、業(yè)主代表對工程苛刻檢查,、對同一部位的反復檢查、使用與合同規(guī)定不符的檢查標準進行檢查,、過分頻繁的檢查,、故意不及時檢查,。 注:對于監(jiān)理工程師和業(yè)主的不公正和違約行為麻木或無奈,將導致對方得寸進尺,、變本加厲,,嚴重影響工程的進度和成本,,如果能及時,、有效地提出索賠,則有可能遏制工程師及業(yè)主的不合理行為,,為工程實施提供保障,。 (三)、設(shè)計變更潛在著索賠機會,。 注:大部分變更是由業(yè)主提出的,,特別是工業(yè)建筑,往往因設(shè)備的變換或生產(chǎn)工藝的變換會造成施工過程中不斷的返工或停工,,這種變更所引起的經(jīng)濟及經(jīng)濟索賠一般在招標文書或合同中均已說明,,但需注意事件發(fā)生后索賠的時效性,不要等到過了規(guī)定的時間才提出索賠或等到工程完工結(jié)算才來清理,,要及時上報工程師核實,,并對具體損失情況進行認可,以便以后取證,。 l,、因設(shè)計漏項或變更而造成人力、物資和資金的損失和停工待圖,、工期延誤,、返修加固、構(gòu)件物資積壓,、改換代用以及連帶發(fā)生的其他損失,; 注:合同外新增工程,工程量清單所列的項目包括招標范圍內(nèi)設(shè)計圖紙所示的全部內(nèi)容,,但實施過程中經(jīng)常會出現(xiàn)一些圖紙上沒有的新增工程,,而新增工程的單價一般不執(zhí)行投標報價的單價(合同約定的除外),此時施工單位就應積極準時的對新增工程提出索賠,。 2,、因設(shè)計提供的工程地質(zhì)勘探報與實際不符而影響施工所造成的損失; 注:讓設(shè)計單位將規(guī)范(或定額中)已包含在工程項目中的附加工作內(nèi)容,,寫入設(shè)計結(jié)構(gòu)要求中作為強制要求,,如灌注混凝土樁要超灌1m,地下結(jié)構(gòu)必須外放20cm等,。如:某工程設(shè)計交底時要求鉆孔灌注樁超灌1.5m,,入巖0.6 m,,施工企業(yè)投標報價為綜合單價,當?shù)囟~中鉆孔灌注樁工程量規(guī)定為設(shè)計樁長另加一個樁徑,,已考慮了超灌的素砼因素,。施工企業(yè)按設(shè)計要求地下室基礎(chǔ)超灌高度的1.5m另行計算,增加費用,。 3,、按圖施工后發(fā)現(xiàn)設(shè)計錯誤或缺陷,經(jīng)業(yè)主同意采取補救措施進行技術(shù)處理所增加的額外費用,; 例1:設(shè)計圖紙規(guī)范用PE給水管,,按規(guī)范PE給水管不能暴曬,但并未說明屋面部分要采用的保護措施,。另外定額和規(guī)范不符時,,應以規(guī)范為準,因為驗收時以規(guī)范為準,。 例2:為趕工期而提高混凝土強度等級,,施工企業(yè)要讓設(shè)計出變更通知,說明是為了滿足工程施工要求而提高等,。如:某工程設(shè)計為100mm厚鋼筋混凝土樓板,,已能滿足荷載要求,現(xiàn)施工企業(yè)提出水電埋管難度較大,,為便于施工,,要求設(shè)計變更為120mm厚樓板;原設(shè)計為C25級混凝土,,施工企業(yè)為提前拆模加快進度,,要求改用C30級混凝土。設(shè)計單位僅從設(shè)計角度考慮,,同意將板厚100mm改為120mm厚,,C25改用C30.建設(shè)單位認為設(shè)計已認可不會有問題,也表示簽章,。這樣其樓板增厚20mm和C30與C25級混凝土的差價均由建設(shè)單位承擔,,工程造價無形提高。施工單位也達到了創(chuàng)利目的,。其實樓板增厚20mm和改用C30級混凝土的問題屬于施工組織設(shè)計中技術(shù)措施,,有經(jīng)驗的施工單位都有辦法處理此事,改厚樓板或代用高級別混凝土,,其差價一般由施工單位自行消化,,不予調(diào)整??勺屧O(shè)計出變更通知,,此費用就合理地轉(zhuǎn)嫁至建設(shè)單位,。 4、設(shè)計駐工地代表在現(xiàn)場臨時決定,,但無正式書面手續(xù)的某些材料代用,,局部修改或其他有關(guān)工程的隨機處理事宜所增加的額外費用; 5,、新型,、特種材料和新型特種結(jié)構(gòu)的試制、試驗所增加的費用 注:在具體施工過程中,,往往會出現(xiàn)意想不到的情況發(fā)生,,或在施工過程中出現(xiàn)了某項新技術(shù),、新材料,、新工藝或新設(shè)備,此時為本著節(jié)約成本和改善建筑品質(zhì)的宗旨,,施工單位可向業(yè)主提出采用部分“四新技術(shù)”,,如使用清水模板代替天棚抹灰,因此而節(jié)約的成本甲乙雙方共享,。凡采用新材料,、新工藝、新技術(shù)施工,,沒有相應預算定額計價時,,應收集有關(guān)造價信息或征詢有關(guān)造價部門意見,作好結(jié)算依據(jù)的準備,。 (四),、合同文件的缺陷潛在索賠機會。 l,、合同條款規(guī)定用語含糊,、不夠準確; 例:某二類工程的施工合同,,由于業(yè)主簽訂合同時疏忽(實質(zhì)上對合同條文涵義似懂非懂),,土方外運費單價包干40元/立方,后面未明確注明“稅前計取”四字,。承包商編報工程結(jié)算時,,按上海市有關(guān)規(guī)定,可以單價45元/立方進直接費,,計取綜合費率后(該工程綜合費率127.578%),,其單價內(nèi)涵實際己變?yōu)?SPAN lang=EN-US>57.41元/立方,再稅前扣除5元/立方,。從現(xiàn)象上土方外運費單價的相對數(shù)仍為(45-5=)40元/立方,,但實際上土方外運費結(jié)算單價是(57.41-5=)52.41元/立方,,結(jié)算單價高出了包干單價12.41元/立方。以該工程發(fā)生2萬立方土方量計算,,則業(yè)主需多支付24.82萬元,。 某施工合同注明開辦費為零。從字面理解“開辦費為零”,,即合同總價中無開辦費,。實際有兩層涵義:一是施工方報價(中標價)中,已將原開辦費若干元,,經(jīng)優(yōu)惠后降至為零,,說明合同總價中盡管形式上未有開辦費的數(shù)額,但實際內(nèi)涵已包含了開辦費,。二是施工方報價時確實未考慮開辦費,,即合同總價中形式和內(nèi)涵均未包含開辦費。由于“開辦費為零”是個不確定因素,,屬于日后索賠的伏筆,。造價咨詢機構(gòu)分別向業(yè)主和施工方了解,得知該“開辦費為零”性質(zhì)屬于第一種,。造價工程師及時撰寫了合理化建議,,向業(yè)主說明此類問題嚴重性,同時提出彌補的方法和步驟,。業(yè)主高度重視,,并立即按造價咨詢所示方法,先發(fā)函至施工方補充注明開辦費是報價優(yōu)惠后為零的真實情況,。然后,,由造價工程師組織業(yè)主和施工方會商,以紀要形式明確該合同“開辦費為零”的定義,,徹底消除了索賠的隱患,,僅此項業(yè)主節(jié)約了數(shù)十萬元費用。因此前施工方已將屬于開辦費的內(nèi)容和費用,,以簽證的形式正式申報,,業(yè)主且同意受理。 2,、合同條款存在著漏洞,,對實際可能發(fā)生的情況未做預料和規(guī)定,缺少某些必不可少的條款,; 3,、合同條款之間存在矛盾; 注:合同是在投標后通過雙方協(xié)商修改最后確定的,雙方簽字的合同協(xié)議書中表明業(yè)主已接受了承包商的投標書,即接受了投標書的內(nèi)容和標價,如果未注意到投標書中某處附有說明的條件,這些說明就有可能被視為索賠的依據(jù),。例如,承包商的報價單中鋼材項注明是采用當?shù)氐哪骋恍吞栦摬?SPAN lang=EN-US>,在施工中由于鋼材質(zhì)量問題被監(jiān)理工程師拒絕使用,承包商不得不買進更高質(zhì)量的鋼材,因出現(xiàn)了鋼材差價,承包商會提出索賠,。 4,、雙方的某些條款中隱含著較大風險,對單方面要求過于苛刻,,約束不平衡,,甚至發(fā)現(xiàn)某些條文是一種圈套。比如,,合同中有關(guān)甲已雙方的權(quán)利和義務(wù)的條款,,在合同當中,只能找到甲方的權(quán)利,,對于甲方的義務(wù),,幾乎是只字不提。而相反的,,乙方也只有義務(wù)可言,,沒有權(quán)利的體現(xiàn)。 注:合同的“專用條款”中有幾條應值得特別留意: 1,、合同中第5條對“工程師”的職權(quán)要有詳細規(guī)定,,以防以后發(fā)生糾紛時,,雙方對相關(guān)資料簽字的有效性提出質(zhì)疑,。 2、合同中第8條“發(fā)包人工作”和合同中第9條“承包人工作”對雙方的工作內(nèi)容應約定詳細,,對施工現(xiàn)場的描述要準確以便實際情況與合同不相符時提出必要的索賠,。 3、合同中第10條“進度計劃”要與投標時編制的進度計劃和施工方案相一致,,并且要盡量細化,,以便發(fā)生變更或其它事故后施工單位才能依據(jù)經(jīng)工程師審核過的進度計劃和施工方案進行工期的索賠或采用其他替代方案而增加或減少工程價款的索賠。 4,、合同中第23條“合同價款及調(diào)整” 是合同訂立時應重點留意的地方,。應明確合同價款中包括的風險范圍,如有必要,,應將風險范圍內(nèi)及風險范圍外的計算方法盡量描述詳細,,以便對實施中的風險事件做出明確責任判定。 5,、合同中第27條“發(fā)包人供應材料設(shè)備”的條款應盡量按通用條款執(zhí)行,,但第27.6條“發(fā)包人供應材料設(shè)備的結(jié)算方法”應詳細約定,以備結(jié)算抵扣時發(fā)生糾紛,。 6,、合同中 “竣工驗收與結(jié)算”的詳細規(guī)定應盡量參照通用條款執(zhí)行,防止由此造成在工程完工后結(jié)算和付款受到拖延,。如果有多個工程,,應在條款中約定具體單個工程的結(jié)算和付款期限,,以免將單個工程的結(jié)算拖延至整個工程完以后才進行。 7,、合同中第35條“違約”的約定應盡量按照通用條款執(zhí)行,,其中對工期延誤或提前的獎懲約定,施工單位應結(jié)合自身實力來定奪,,根據(jù)實際情況統(tǒng)計,,大部分工程的工期都或多或少有一些延誤,因此在延誤賠償約定中應盡量控制,。 8,、合同中第47條“補充條款”是專用條款中未約定的條款,在實際操作中,,“補充條款”往往才是合同簽訂的關(guān)鍵所在,,因為在“補充條款”里往往會帶有一些特殊的條款約定,因此,,謹慎把握好“補充條款”的內(nèi)容十分重要,。 9、由于意外情況或風險造成的損失十分嚴重,,在各方無法控制的情況下不得不終止合同,,這種合同終止,其雙方應通過討論,、協(xié)商作出合理安排并對承包商的損失進行補償,。 10、合同簽定注意事項 ①,、合同(標準合同文本)空白的地方都填上:見補充合同,。 ②、合同中寫明一條條款:簽證按照建筑法簽證條款執(zhí)行,。 (五),、施工條件與施工方法的變化潛在著索賠機會。 1,、加速施工引起勞動力資源,、周轉(zhuǎn)材料、機械設(shè)備的增加以及各工種交叉干擾增大工作量等額外增加的費用,; 2,、因場地狹窄、以致場內(nèi)運輸運距增加所發(fā)生的超運距費用,; 3,、因在特殊環(huán)境中或惡劣條件下施工發(fā)生的降效損失和增加的安全防護。勞動保建等費用; 注:以上三項索賠成立的條件是招標文件及合同對此幾項內(nèi)容未有預先約定,。 4,、在執(zhí)行經(jīng)甲方批準的施工組織設(shè)計和進度計劃時,因?qū)嶋H情況發(fā)生變化而引起施工方法的變化所增加的費用,。 注:施工現(xiàn)場條件變化的索賠包括但不限于: ①,、因提供的地質(zhì)情況與實際情況不相符,會造成土石成分的變化,,基礎(chǔ)的超深或減少,,依據(jù)實際收方量及時提出索賠。 ②,、地質(zhì)情況發(fā)生急劇惡化,,此時原設(shè)計已不能滿足施工及質(zhì)量要求,此時,,施工單位應請求甲方敦促設(shè)計院盡快拿出設(shè)計更改方案或施工單位根據(jù)具體情況提出合理的解決方法,,但所提出的解決方法應趨向在投標報價時考慮的有利報價子目,并及時采取臨時補救措施報甲方和監(jiān)理工程師批準,,然后及時提出相關(guān)的工期及經(jīng)濟索賠書面報告,。 ③、實際地質(zhì)情況較甲方提供的地質(zhì)情況好,,此時可提出合理化建議要求設(shè)計院更改部分設(shè)計,,因此而減少或取消工程量清單中報價較低的子目。并提出合理且經(jīng)濟的更改建議,,充分利用現(xiàn)場條件,,以期獲得較好技術(shù)經(jīng)濟效果。 (六),、國家政策法規(guī)的變更潛在著索賠機會。 l,、投標時的材料單價與實際施工時期單價差異大,,超出約定值,由工程造價管理部門發(fā)布的建筑工程材料預算價格來確認,; 2,、國家調(diào)整關(guān)于建設(shè)銀行貸款利率的規(guī)定; 3,、國家有關(guān)部門關(guān)于在工程中停止使用某種設(shè)備,、材料的通知; 4,、國家有關(guān)部門關(guān)于在工程中推廣某些設(shè)備,、施工技術(shù)的規(guī)定; 5,、國家對某種設(shè)備,、建筑材料限制進口,、提高關(guān)稅的規(guī)定; 6,、在一種外資或中外合資工程項目中貨幣貶值也有可能導致索賠,。 注: 新勞動法的實施,工作時間由每周工作6天改為每周工作5天,,對加班時間有限制,,大量提高了加班費用使承包人認為新工時制和加班的限制縮短了投標書中計劃的工作時間,影響了工程計劃和進度,,使承包人增加了施工人員和設(shè)施,,保持原計劃的工作目標不變,發(fā)包方和工程師同意補償承包人一定比例的工程費用,。 稅制在工程施工相繼出臺了新的稅務(wù),,變化較大,承包人以稅制改革增加了稅負而提起索賠,,后經(jīng)發(fā)包方認真的計算,,經(jīng)過稅制改革后,承包人稅負不是增加而是降低了,,承包人不再要求該索賠,。 國際長途電話費上漲,由于承包人為外國企業(yè),,承包人對長途電話費上漲提出了索賠,。在索賠中發(fā)現(xiàn),國際長途話費上調(diào)是是人民幣價格的上調(diào),,外幣價格不受匯率的變化而不存在價格的變動,,而工程計算價格和承包人在國內(nèi)仍然使用外匯券,國際長途電話費上漲不會影響到其費用的支出,,沒有索賠存在的首要條件,。 (七)、不可抗力事件潛在著索賠機會,。 l,、因自然災害引起的損失; 注:自然災害是指地震,、海嘯,、雷電、颶風,、臺風,、龍卷風、風暴、洪水,、暴雨,、水災、冰雹,、地崩,、雪崩、火山爆發(fā),、地面下陷下沉及其他人力不可抗拒的破壞力強大的自然現(xiàn)象,;意外事故:指不可預料的以及被保險人無法控制并造成物質(zhì)損失或人身傷亡的突發(fā)事件(包括火災和爆炸)和試車期中發(fā)生的意外事故;自然災害的經(jīng)濟損失應該向保險公司索賠,承包商還有權(quán)向業(yè)主要求順延工期,也就是說提出“工期索賠”要求,。 2,、因社會動亂、暴亂引起的損失,; 3,、因物價大幅度上漲,造成材料價格,、工人工資大幅度上漲而增加的費用,。 注:一段時間以來,全國范圍內(nèi)的物價呈上升趨勢,,建設(shè)工程所用的鋼材,、水泥及建筑勞務(wù)用工價格持續(xù)上漲,造成施工成本大幅上升,。對于采用固定單價和固定總價計價方式的承包項目而言,,承包價格如無法獲得調(diào)整,則施工單位將面臨巨額虧損,。施工單位應對施工期間遇人工,、材料價格上漲的措施有: ①、如果施工合同存在無效的情形,,施工單位可以主張合同無效,,要求建設(shè)單位調(diào)整合同價款。 根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第1條的規(guī)定,,建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的,應當認定無效:(一)承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的,;(二)沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的,;(三)建設(shè)工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。如果施工單位在簽訂建設(shè)工程施工合同時出現(xiàn)以上情形,,施工單位可以主張合同無效,,要求建設(shè)單位根據(jù)人工、材料價格的上漲幅度相應調(diào)整合同價款。 ②,、如果施工合同有效但建設(shè)單位存在根本違約的情形,,施工單位可以以有權(quán)單方解除合同為由給建設(shè)單位施壓,要求建設(shè)單位調(diào)整合同價款,。 《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第9條規(guī)定:“發(fā)包人具有下列情形之一,,致使承包人無法施工,且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應義務(wù),,承包人請求解除建設(shè)工程施工合同的,,應予支持:(一)未按約定支付工程價款的;(二)提供的主要建筑材料,、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強制性標準的,;(三)不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的。如果施工過程中建設(shè)單位有以上規(guī)定中的情形,,施工單位可以以有權(quán)單方解除合同為由對建設(shè)單位施壓,,要求建設(shè)單位根據(jù)人工、材料價格的上漲幅度相應調(diào)整合同價款,。 ③,、對于采用固定單價計價的施工合同,施工單位可以根據(jù)合同中有關(guān)風險范圍約定情況要求調(diào)整合同價款,。 固定單價合同,,是指雙方在合同中約定綜合單價包含的風險范圍和風險費用的計算方法,在約定的風險范圍內(nèi)綜合單價不再調(diào)整,。 對于固定單價合同,,如果合同中明確約定了風險范圍以及風險范圍以外綜合單價的調(diào)整方法,則施工期間遇到人工,、材料價款上漲,,應按合同約定的調(diào)整方法予以調(diào)整。 如果合同中僅約定了采用固定單價的方法計算工程價款,,而未明確約定風險范圍及風險費用和風險范圍以外綜合單價的調(diào)整方法,,則施工期間遇到人工、材料價款上漲,,合同價款可予調(diào)整,。因為根據(jù)財政部、建設(shè)部369號文《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》第8條的規(guī)定,,“采用固定單價方式計算工程價款的,,雙方應當合同中約定綜合單價包含的風險范圍和風險費用,在約定的風險范圍內(nèi)綜合單價不再調(diào)整,。風險范圍以外的綜合單價調(diào)整方法,,應當在合同中約定,。”既然沒有約定,,則從公平原則出發(fā),,施工期間遇到的人工、材料價格上漲的風險可以被認定為風險范圍之外的風險,,或者部分被認定為風險范圍之外的風險,。此外,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第16條規(guī)定,,沒有約定,,按照當?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門頒布的計價方法或者計價標準確定,則根據(jù)當?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門頒布的相關(guān)調(diào)價文件,,綜合單價可予調(diào)整,。 ④、如果施工合同是采用2004版《上海市建設(shè)工程施工合同(示范文本)》簽訂,,施工單位可以依據(jù)相關(guān)合同約定要求建設(shè)單位調(diào)整合同價款,。 2004版《上海市建設(shè)工程施工合同(示范文本)》第23.3款的約定:“除專用條款另有約定外,因下列因素發(fā)生成本變化的,,合同價款可作調(diào)整:(1)法律,、行政法規(guī)和國家有關(guān)政策重大變化影響合同價款;(2)工期超過十二個月,;(3)雙方約定的其他因素,。價格調(diào)整因素和調(diào)整方法由雙方約定?!比绻ㄔO(shè)項目工期超過十二個月,,根據(jù)該款的約定,施工單位可以要求建設(shè)單位對合同價款進行調(diào)整,。 ⑤,、施工單位可以依據(jù)建設(shè)行政主管部門新頒布的相關(guān)調(diào)價文件與建設(shè)單位協(xié)商談判,要求建設(shè)單位調(diào)整合同價款,。 上海市建筑建材業(yè)市場管理總站于 ⑥、因建設(shè)單位責任導致施工期間遇人工,、材料價格上漲,,則施工單位可以索賠。 如果工期延誤,,且延誤期間遇人工,、材料價格上漲,則需要看誰的原因?qū)е鹿て谘诱`,。如果是建設(shè)單位的原因,,如未及時移交施工場地、未及時提供施工圖紙等原因?qū)е鹿て谘诱`,,則施工單位可以以建設(shè)單位違約應當賠償損失為由向建設(shè)單位提出索賠,,要求建設(shè)單位賠償因其原因造成工期延誤而遇人工、材料價格上漲造成施工單位的損失,。 對于因市場波動而引起的材料價差費用,,往往采取三種補差方式,一是按合同訂的單價補差,;二是按各地市發(fā)布的市場價格信息補差,;三是按施工單位提交的質(zhì)保書和罰票,加權(quán)平均價補差,。 (八),、不可預見因素的發(fā)生潛在著索賠機會。 l,、因施工中發(fā)現(xiàn)文物,、古董、古建筑基礎(chǔ)和結(jié)構(gòu),、化石,、錢幣等有考古、地質(zhì)研究價值的物品所發(fā)生的保護等費用,; 2,、異常惡劣氣候條件造成已完工程損壞或質(zhì)量達不到合格標準時的處置費、重新施工費,。 (九),、分包商違約潛在著索賠機會。 l,、甲方指定的分包商出現(xiàn)工程質(zhì)量不合格,、工程進度延誤等違約情況,; 2、多承包商在同一施工現(xiàn)場交叉干擾引起工效降低所發(fā)生的額外支出,。 注:在建設(shè)單位分包工程隊伍進場插入施工前,,施工單位應提前書面通知建設(shè)單位組織會同其分包單位協(xié)商有關(guān)配合問題,并在監(jiān)理的參與下,,以會議紀要的形式把有關(guān)的配合要求,、水電費用分擔等問題明確記錄并由會議各方代表簽字確認,避免事后扯皮現(xiàn)象的出現(xiàn),。 五,、索賠費用的組成、計算原則及方法 通常施工索賠主要分為兩部分:費用索賠及工期索賠 (一),、費用索賠 費用索賠都是以補償實際損失為原則,,實際損失包括直接損失和間接損失兩個方面。其中要注意的一點是索賠對建設(shè)單位不具有任何懲罰性質(zhì),。因此,,所有干擾事件引起的損失以及這些損失的計算,都應有詳細的具體證明,,并在索賠報告中出具這些證據(jù),。沒有證據(jù),索賠要求不能成立,。 1,、索賠費用的組成。 ①,、人工費,。對于索賠費用中的人工費部分包括:人工費是指完成合同之外的額外工作所花費的人工費用;由于非施工單位責任導致的工效降低所增加的人工費用,;法定的人工費增長以及非施工單位責任工程延誤導致的人員窩工費和工資上漲費等,。 ②、 材料費,。對于索賠費用中的材料費部分包括:由于索賠事項的材料實際用量超過計劃用量而增加的材料費,;由于客觀原因材料價格大幅度上漲;由于非施工單位責任工程延誤導致的材料價格上漲和材料超期儲存費用,。 ③,、 施工機械使用費。對于索賠費用中的施工機械使用費部分包括:由于完成額外工作增加的機械使用費,;非施工單位責任的工效降低增加的機械使用費,;由于建設(shè)單位或監(jiān)理工程師原因?qū)е聶C械停工的窩工費。 ④,、 分包費用,。分包費用索賠指的是分包人的索賠費,。分包人的索賠應如數(shù)列入總承包人的索賠款總額以內(nèi)。 ⑤,、工地管理費,。工地管理費指放工單位完成額外工程、索賠事項工作以及工期延長期間的工地管理費,,但如果對部分工人窩工損失索賠時,因其他工程仍然進行,,可能不予計算工地管理費索賠,。 ⑥、利息,。對于索賠費用中的利息部分包括,;拖期付款利息;由于工程變更的工程延誤增加投資的利息,;索賠款的利息,;錯誤扣款的利息。這些利息的具體利率,,有這樣幾種規(guī)定,;按當時的銀行貸款利率;按當時的銀行透支利率,;按合同雙方協(xié)議和利率,。 ⑦、總部管理費,。主要指工程延誤期間所增加的管理費,、利潤。 一般來說由于工程范圍的變更和施工條件變化引起怕索賠,,施工單位可列入利潤,。索賠利潤的款額計算通常是與原報價單中的利潤百分率保持一致,即在直接費用的基礎(chǔ)上增加原報價單元中的利潤率,,作為該項索賠的利潤,。 2、索賠費用的計算原則和計算方法,。在確定賠償金額時,,應遵循下述兩個原則;所有賠償金額,,都應該是施工單位為履行合同所必須支出的費用,;按此金額賠償后,應使施工單位恢復到未發(fā)生事件前的財務(wù)狀況,。即施工單位不致因索賠事件而遭受任何損失,,但也不得因索賠事件而獲得額外收益,。 根據(jù)上述原則可以看出,索賠金額是用于賠償施工單位因索賠事件而受到的實際損失(包括支出的額外成本的失掉的可得利潤),,而不考慮利潤,。所以索賠金額計算的基礎(chǔ)是成本,用索賠事件影響所發(fā)生的成本減去事件影響時所應有的成本,,其差值即為賠償金額,。 索賠金額的計算方法很多,各個工程項目都可能因具體情況不同而采用不同的方法,,主要有三種,。 ①、總費用法,。計算出索賠工程的總費用,,減去原合同報價,即得索賠金額,。這種計算方法簡單但不盡合理,,因為實際完成工程的總費用中,可能包括由于施工單位的原因(如管理不善,,材料浪費,,效率太低等)所增加的費用,而這些費用是屬于不該索賠的,;另一方面,,原合同價也可能因工程變更或單價合同中的工程量變化等原因而不能代表真正的工程成本。凡此種種原因,,使得采用此法往往會引起爭議,,遇到障礙,故一般不常用,。但是在某些特定條件下,,當需要具體計算索賠金額很困難,甚至不可能時,,則也有采用此法的這種情況下應具體核實已開支的實際費用,,取消其不合理部分,以求接近實際情況,。 ②,、修正的總費用法。 原則上與總費用法相同,,計算對某些方面作出相應的修正,,以使用權(quán)結(jié)果更趨合下,修正的內(nèi)容主要有:一是計算索賠金額的時期僅限于受事件影響的時段,而不是整個工期,。二是只計算在該時期內(nèi)受影響項目的費用,,而不是全部工作項目的費用。三聯(lián)單不直拉采用原合同報價,,而是采用在該時期內(nèi)如未受事件影響而完成該項目的合理費用,。根據(jù)上述修正,可比較全理地計算出索賠事件影響,,而實際增加的費用,。 ③、實際費用法,。 實際費用法即根據(jù)索賠事件所造成的損失或成本增加,,按費用項目逐項進行分析、計算索賠金額的方法,。這種方法比較復雜,但能客觀地反映施單位的實際損失,,比較合理,,易于被當事人接受,在國際工程中廣泛被子采用,。實際上費用法是按每個索賠事件所引起損失的費用項目分別分析計算索賠值的一種方法,,通常分三步;第一步分析每個或每類索賠事件所影響的費用項目,。不得有遺漏,。這些費用項目通常應與合同報價中的費用項目一致。第二步計算每個費用項目受索賠事件影響的數(shù)值,,通過與合同價中的費用價值進行比較即可得到該項費用的索賠值,,第三步將各費用項目的索賠值勤匯總,,得到總費用索賠值,。 (二),、工期索賠 在工程施工中,,常常會發(fā)生一些未能預見的干擾事件使施工不能順利進行,,使預定的施工不能順利進行,,使用權(quán)預定的施工計劃受到干擾,,造成工期延長,,這樣,,對合同雙方都會造成損失,。施工單位提出工期索賠的目的通常有兩個:一是免去或推卸自己對已產(chǎn)生的工期延長的合同責任,使自己不支付或盡可能不支付工期延長的罰款,;二是進行因工期延長而造成的費用損失的索賠,。對已經(jīng)產(chǎn)生的工期延長,建設(shè)單位一般采用兩種解決辦法:一是不采取加速措施,工程仍按原方案和計劃實施,,但將合同期順延,;二是指施工單位采取加速措施,以全部或部分彌補已經(jīng)損失的工期,。如果工期延緩責任不是由施工單位造成,,而建設(shè)單位已認可施工單位工期索賠,則施工單位還可以提出因采取加速措施而增加的費用索賠,。 工期索賠一般采用分析法進行計算,,其主要依據(jù)合同規(guī)定的總工期計劃、進度計劃,,以及雙方共同認可的對工期修改文件,,調(diào)整計劃和受干擾后實際工程進度記錄。如施工日記,、工程進度表等,,施工單位應在每個月底以及在干革命擾事件發(fā)生時,分析對比上述資料,,以發(fā)現(xiàn)工期拖延以及拖延原因,,提出有說服力的索賠要求。 六,、建設(shè)工程索賠程序 工程施工過程發(fā)生的簽證主要有三類:設(shè)計修改變更通知單,、現(xiàn)場經(jīng)濟簽證和工程聯(lián)系單。為了保證其利潤,,事故方就要想方設(shè)法將簽證變成由設(shè)計單位簽發(fā)的設(shè)計修改變更通知單,,實在不行也要成為建設(shè)單位簽發(fā)的工程聯(lián)系單,最后才是現(xiàn)場經(jīng)濟簽證,。 注:填寫簽證時按以下優(yōu)先次序確定填寫內(nèi)容,。能夠直接簽總價的就不簽單價;能夠直接簽單價的就不簽工程量,;能夠直接簽結(jié)果(包括直接簽工程量)的就不簽事實,;能夠簽文字形式的就不附圖(草圖、示意圖),。 必須按有利于計價,、方便結(jié)算的原則填寫涉及費用的簽證。如果有簽證結(jié)算協(xié)議,,填到內(nèi)容與協(xié)議約定計價口徑一致,;如無簽證協(xié)議,按原合同計價條款或參考原協(xié)議計價方式計價,。再有,,簽證方式要盡量圍繞計價依據(jù)(如定額)的計算規(guī)則辦理。 根據(jù)不同合同類型簽證內(nèi)容,盡量有針對性地細化填寫,??烧{(diào)價格合同至少要簽到量;固定單價合同至少要簽到量,、單價,;固定總價合同至少要簽到量、價,、費,;成本加酬金合同至少要簽到工、料(材料規(guī)格要注明),、機(機械臺班配合人工問題),、費。能附圖的盡量附圖,。 注意注明列入稅前造價或稅后造價,。 (一)、索賠程序 索賠主要程序是施工單位向建設(shè)單位提出索賠意向,,調(diào)查干擾事件,,尋找索賠理由和證據(jù),計算索賠值,,起草索賠報告,通過談判,、調(diào)解或仲裁,,最終解決索賠爭議。建設(shè)單位未能按合同約定履行自已的各項義務(wù)或發(fā)生錯誤以及應由建設(shè)單位承擔的其他情況,,造成工期延誤和(或)施工單位不能及時得到合同價款及施工單位的其他經(jīng)濟損失,,施工單位可按下列程序以書面形式向建設(shè)單位索賠: 1、索賠事件發(fā)生28天內(nèi),,各工程師發(fā)出索賠意向通知,; 2、發(fā)出索賠意向通知后28天內(nèi),,向工程師提出延長工期和(或)補償經(jīng)濟損失的索賠報告及有關(guān)資料,; 3、工程師在收到施工單位送交的索賠報告及有關(guān)資料后,,于28天內(nèi)給予答復,,或要求施工單位進一步補充索賠理由和證據(jù); 4,、工程師在收到施工單位送交的索賠報告和有關(guān)資料后28天內(nèi)未予答復或未對施工單位作進一步要求,,視為該頂索賠已經(jīng)認可; 5、當該索賠事件持續(xù)進行時,,施工單位應當階段性向工程師發(fā)出索賠意向,,在索賠事件終了28天內(nèi),向工程師送交索賠的有關(guān)資料和最終索賠報告,。索賠答復程序與3,、4規(guī)定相同,建設(shè)單位的反索賠的時限與上述規(guī)定相同,。 (二),、索賠的證據(jù) 證據(jù),作為索賠文件的一部分,,關(guān)系到索賠的成敗,,證據(jù)不足或沒有證據(jù),索賠是不成立的,。 1,、索賠證據(jù)的基本要求。索賠證據(jù)的基本要求包括:真實性:全面性,;法律證明效力,;及時性。 2,、證據(jù)的種類,。 證據(jù)的種類包括: ①、招標文件,、合同文本及附件,; ②、來往文件,、簽證及更改通知等,; ③、各種會談紀要,; ④,、施工進度計劃和實際施工進度表; ⑤,、施工現(xiàn)場工程文件,; ⑥、工程照片,; ⑦,、氣象報告; ⑧,、工地交接班記錄,; ⑨,、建筑材料和設(shè)備采購、訂貨運輸使用記錄等,; ⑩,、市場行情記錄; 11,、各種會計核算資料,; 12、國家法律,、法令,、政策文件等。 (三)索賠報告 1,、索賠報告的內(nèi)容,。索賠報告的具體內(nèi)容,隨該索賠事件的性質(zhì)和特點而有所不同,。但從報告的必要內(nèi)容與文字結(jié)構(gòu)方面而論,,一個完整的索賠報告應包括以下四個部分。 ①,、總論部分,。一般包括以下內(nèi)容;序言,;索賠事項概述,;具體索賠要求索賠報告編寫及審核人員名單。 文中首先應概要地論述索賠事件的發(fā)生日期與過程,;施工單位為該索賠事件所付出的努力和附加開支,;施工單位的具體索賠要求。在總論部分這末,,附上索賠報告編寫組主要人員及審核人員的名單,注明有關(guān)人員的職稱,、職務(wù)及施工經(jīng)驗,,以表示該索賠報告的嚴肅性和權(quán)威性??傉摬糠值年U述要簡明扼要,,說明問題。 ②,、根據(jù)部分,。本部分主要是說明自己具有的索賠權(quán)利,這是索賠能否成立的關(guān)鍵,。根據(jù)部分的內(nèi)容主要來自該工程項目的合同文件,,并參照有關(guān)法律規(guī)定,。該部分中施工單位應引用合同中的具體條款,說明自己理應獲得經(jīng)濟補償或工期延長,。 根據(jù)部分的篇幅可能很大,,其具體內(nèi)容隨各個索賠事件的特點而不同。一般地說,,根據(jù)部分應包括以下內(nèi)容:索賠事件的發(fā)生情況,;已遞交索賠意向書的情況;索賠事件的處理過程,;索賠要求的合同根據(jù),;所附的證據(jù)資料。 在寫法結(jié)構(gòu)上,,按照索賠事件發(fā)生,、發(fā)展、處理和最終解決的過程編寫,,并明確全文引用有關(guān)的合同條款,,使建設(shè)單位和監(jiān)理工程師能歷史地、邏輯地了解索賠事件的始末,,并充分認識該項索賠的合理性和合法性,。 ③、計算部分,。索賠計算的目的,,是以具體的計算方法和計算過程,說明自己應得經(jīng)濟補償?shù)目铑~或延長時間,。如果說根據(jù)部分的任務(wù)是解決索賠能否成立,,則計算部分的任務(wù)就是決定應得到多少索賠款額和工期。前者是定性的后者是定量的,。 在款額計算部分,,施工單位必須闡明下列問題: ⑴、索賠款的要求總額,; ⑵,、各項索賠款的計算,如額外開支的從工費,、材料費,、管理費和所失利潤; ⑶,、指明各項開支的計算依據(jù)及證據(jù)資料,,施工單位應注意采用合適的計價方法。至于采用哪一種計價法,,應根據(jù)索賠事件的特點及自己所掌握的證據(jù)因事而異,。 ④,、證據(jù)部分,證據(jù)部分包括該索賠事件所涉及的一切證據(jù)資料,,以及對這些證據(jù)的說明,,證據(jù)是索賠報告的重要組成部分,沒有翔實可靠的證據(jù),,索賠是不能成功的,。 、 索賠證據(jù)資料的范圍很廣,,它可能包括工程項目施工過程中所涉及的有關(guān)政治,,經(jīng)濟、技術(shù),、財務(wù)資料,,具體可進行如下分類: ⑴、政治經(jīng)濟資料:重大新聞報道記憶錄如罷工,、動亂,、地震以及其他重大災害等;重要經(jīng)濟政策文件,,如稅收決定,、海關(guān)規(guī)定、外幣匯率變化,、工資調(diào)整等,;政府官員和工程主管部門領(lǐng)導視察工地時的講話記錄;權(quán)威機構(gòu)發(fā)布的天氣和氣溫預報,,尤其是異常天氣的報告等,。 ⑵、施工現(xiàn)場記錄報表及來往函件:監(jiān)理工程師的指令,;與建設(shè)單位或監(jiān)理工程師的來往函件和電話記錄,;現(xiàn)場施工日志;每日出勤的工人和設(shè)備報表,;完工驗收記錄,;施工事故詳細記錄;施工會議記錄,;施工材料使用記錄本;施工質(zhì)量檢查記錄,;施工進度實況記錄,;施工圖紙收發(fā)記錄;工地風,、雨,、溫度,、濕度記錄;索賠事件的詳細記錄本或攝像,;施工效率降低的記錄等,。 ⑶、工程項目財務(wù)報表:施工進度月報表及收款錄,;索賠款月報表及收款記錄,;工人勞動計時卡及工資歷表;材料,、設(shè)備及配件采購單,;付款收據(jù);收款單據(jù),;工程款及索賠款遲付記錄,;遲付款利息報表;向分包商付款記錄,;現(xiàn)金流動計劃報表,;會計日報表;會計總帳,;財務(wù)報告,;會計來往信件及文件;通用貨幣匯率變化等,。 在引用證據(jù)時,。要注意該證據(jù)的效力或可信程度。為此,,對重要的證據(jù)資料最好附以文字證明或確認件,。例如,對一個重要的電話內(nèi)容,,僅附上自己的記錄本是不夠的,,最好附上經(jīng)過雙方簽字確認的電話記錄;或附上發(fā)給對方要求確認該電話記錄的函件,,即使對方未給復函,,亦可說明責任在對方,因為對方未復函確認或修改,,按慣例應理解為他已默認,。 2、編寫索賠報告的一般要求,。索賠報告是具有法律效力的正規(guī)的書面文件夾,。對重大的索賠,最好在律師或索賠 專家的指導下下行,。編寫索賠報告的一般在求有以下幾方面,。 ①,、索賠事件應該真實。索賠報告中所提出的干擾事件,,必須有可靠的證據(jù)不證明,。對索賠事件的敘述,必須明確,、肯定,。不包含任何估計的猜測。 ②,、責任分析應清楚,、準確、有根據(jù),。索賠報告應仔細分析事件的責任,,明確指出索賠所依據(jù)的合同條款或法律條文,且說明施工單位的索賠是完全按照合同規(guī)定程序進行的,。 ③,、充分論證事件造成施工單位的實際損失。索賠的原則是賠償由事件引起的施工單位所遭受的實際損失,,所以索賠報告中應強調(diào)由于事件影響,,使施工單位在實施工程中所受到干擾的嚴重程度,以致工期拖延,,費用增加,;并充分論證事件影響實際損失之間的直接因果關(guān)系,報告中還應說明施工單位為了避免的減輕事件影響和損失已盡了最大的努力,,采取了所能采用的措施,。 ④、索賠計算必須合理,、正確,。要采用合理的計算方法的數(shù)據(jù),正確地計算出應取得的經(jīng)濟補償款額或工期延長,。計算中應力求避免漏項或重復,,不出現(xiàn)計算上的錯誤。 ⑤,、文字要精煉,、條理要清楚、語氣要中肯,。索賠報告必須簡潔明了,、條理清楚、結(jié)論明確、有邏輯性,。索賠證據(jù)和索賠值的計算應詳細和清晰,沒有差錯而又不顯繁瑣,。語氣措辭應中肯,,在論述事件的責任及索賠根據(jù)時,所用詞語要肯定,,忌用"大概",、"一定程度""可能"等詞匯;索賠理由須簡潔明了,、條理清楚,、結(jié)論明確、有邏輯性,。 七,、施工索賠成立的條件: 1、與合同相對照,,事件已造成了施工單位成本的額外支出,,或直接工期損失; 2,、造成費用增加或工期損失的原因,,按合同約定不屬于施工單位應承擔的行為責任或風險責任 3、施工單位按合同規(guī)定的程序,,提交了索賠意向通知和索賠報告,。 七、索賠談判技巧 談判技巧是索賠談判成功的重要因素,,要使談判取得成功,,必須做到: 首先應事先做好談判準備:知已知彼,百戰(zhàn)不殆,。認真做好談判準備乃是促成談判成功的首要因素,,在同業(yè)主和監(jiān)理開展索賠談判時,應事先研究和統(tǒng)一談判口徑和策略,。談判人員應在統(tǒng)一的原則下,,根據(jù)實際情況采取應變的靈活策略,以爭取主動,。談判中一要注意維護領(lǐng)導的權(quán)威,;二要丟芝麻抓西瓜,不斤斤計較,;三要控制主動權(quán),,并留有余地。談判的最終決策者應是承包方的領(lǐng)導人,可實行幕后指揮,,以防僵局和陷于被動,。 注:在索賠支付過程中, 承包商和監(jiān)理工程師對確定新單價和工程量方面經(jīng)常存在不同意見。按合同規(guī)定,工程師有決定單價的權(quán)利,如果承包商認為工程師的決定不合理,而堅持自己的要求時,可同意接受工程師決定的“臨時單價”, 或“臨時價格”付款, 先拿到一部分索賠款, 對其余不足部分, 則書面通知工程師和業(yè)主,作為索賠款的余額,保留自己的索賠權(quán)利,否則,將失去將來要求付款的權(quán)利,。 注意談判藝術(shù)和技巧:實踐證明,,在談判中采取強硬態(tài)度或軟弱立場都是不可取的,難以獲得滿意的效果,。因此,,采取剛?cè)峤Y(jié)合的立場容易奏效,既掌握原則性,,又有靈活性,,才能應付談判的復雜局面;在談判中要隨時研究和掌握對方的心理,,了解對方的意圖,;不要使用尖刻的話語刺激對方,傷害對方的自尊心,,要以理服人,,求得對方的理解:善于利用機遇,因勢利導,,用長遠合作的利益來啟發(fā)和打動對方,;準備有進有退的策略。在談判中該爭的要爭,,該讓的要讓,,使雙方有得有失,尋求折衷辦法,;在談判中要有堅持到底的精神,,經(jīng)受得住挫折的思想準備,決不能首先退出談判,,發(fā)脾氣:對分歧意見,,應相互考慮對方的觀點共同尋求妥協(xié)的解決辦法等。 八,、建設(shè)單位反索賠 反索賠是指建設(shè)單位(業(yè)主)向施工單位(承包商)提出的索賠,。建設(shè)單位向施工單位索賠的主要途徑:一是減少或防止可能產(chǎn)生的索賠;二是反索賠,,對抗(平衡)施工單位的索賠要求,。 (一)反索賠的原因 1、對承包商履約中的違約責任進行索賠,。根據(jù)《建設(shè)工程施工合同》規(guī)定,,因承包方原因不能按照協(xié)議書約定的竣工日期或工程師同意順延的工期竣工,,或因承包方原因工程質(zhì)量達不到協(xié)議書約定的質(zhì)量標準,或因承包方不履行合同義務(wù)或不按合同約定履行義務(wù)的其他情況,。承包方均應承擔違約責任,,賠償因其違約給發(fā)包方造成的損失。 ①,、工期延誤反索賠 指工期延誤屬于施工單位責任時,,建設(shè)單位對施工單位進行索賠,即由施工單位支付延期竣工違約金,。建設(shè)單位在確定違約金的費率時,一般要考慮以下因素:建設(shè)單位盈利損失,;由于工期延長而引起的貸款利息增加,;工程拖期帶來的附加監(jiān)理費;由于本工程拖期竣工不能使用,,租用其他建筑時的租賃費等,。 (影響到業(yè)主對該工程的利用,承包商賠償業(yè)主的盈利損失和工期延誤而導致的各種費用的增加,,但累計賠償額一般不超過合同總額10%) ②,、施工缺陷索賠 指施工單位的施工質(zhì)量不符合施工技術(shù)規(guī)程的要求,或使用的設(shè)備和材料不符合合同規(guī)定,,或在保修期未滿以前未完成應該負責補修的工程時,,建設(shè)單位有權(quán)向施工單位追究責任。如果施工單位未在規(guī)定的期限內(nèi)完成修補工作,,建設(shè)單位有權(quán)雇傭他人來完成工作,,發(fā)生的費用由施工單位承擔。 ③,、承包商不履行的保險費用 ④,、建設(shè)單位合理終止合同或施工單位不正當放棄工程的索賠 如果建設(shè)單位合理地終止施工單位的承包,或者施工單位不合理地放棄工程,,則建設(shè)單位有權(quán)從施工單位手中收回由新的施工單位完成全部工程所需的工程款與原合同未付部分的差額,。 2、對超額利潤的索賠,,如果工程量增加很多(超過有效合同價的15%)使承包商預期的收入大增,,因工程量增加承包商并不增加固定成本,合同價應由雙方協(xié)商調(diào)整,,收回部分超額利潤,。 法規(guī)的變化導致承包商在工程實施中降低了成本,產(chǎn)生了超額利潤,,應重新調(diào)整合同價格,,收回部分超額利潤。 3、對指定分包人的付款索賠 指工程施工單位未能提供已向指定分包人付款的合理證明時,,建設(shè)單位可以直接按照監(jiān)理工程師的證明書,,將施工單位未付給指定分包人的所有款項(扣除保留金)付給這個分包人,并從應付給施工單位的任何款項中如數(shù)扣回,。 4,、由于工傷事故給業(yè)主方人員和第三方人員造成的人身或財產(chǎn)損失的索賠,承包商運送建筑材料及施工機械設(shè)備時損壞了公路,,橋梁或隧洞,,道橋管理部門提出的索賠等。 (二)反索賠的措施 1,、強化管理,,降低索賠風險 ①,、計劃管理,。對基建項目的投資、工期和質(zhì)量要有一個符合實際的計劃,,推行限額設(shè)計(即按照批準的可行性研究報告及投資估算控制初步設(shè)計,,按照批準的初步設(shè)計總概算控制技術(shù)設(shè)計),嚴格控制工程造價,,減少結(jié)算和付款風險,。國家計委規(guī)定,自1991年起,,凡因設(shè)計單位錯誤,,漏項或擴大規(guī)模和提高標準而導致工程靜態(tài)投資超支,要扣減設(shè)計費3%-20%: ?、?、招投標管理。進一步加強規(guī)范設(shè)計,、監(jiān)理和施工過程的招投標,,樹立全面的招投標理念,把設(shè)計和監(jiān)理推向市場,,并對設(shè)計進行監(jiān)理,,進一步監(jiān)督設(shè)計的質(zhì)量和進度。杜絕邊施工邊設(shè)計,,不給承包商因為工程變更而獲得大量的索賠機會,。通過制定招標文件和對承包商進行資格審查,把不合適的承包商和項目經(jīng)理擋在投標的門外,。 ?、?、合同管理。業(yè)主應認真研究合同條款的內(nèi)涵,,簽訂內(nèi)容全面,,切實可行的合同,要充分考慮到工程在未來建設(shè)和結(jié)算中的各種可能的風險,,把工程建設(shè)管理緊扣在合同之內(nèi),。對索賠費用的結(jié)算原則作明確的規(guī)定,以保證索賠部分的利潤水平與投標價相當,。 ?、堋⒈O(jiān)理管理,。明確監(jiān)理的職責范圍,,對工程材料質(zhì)量、施工質(zhì)量,、工期進行全面的監(jiān)督。對施工過程中的簽證材料進行嚴格的審查,,分清責任,,對于承包商自己責任造成的一切損失,一律不與簽證;應該簽證的及時核實和簽證,,對于無法核實的,,超過時限的不與簽證;承包商擅自變更的不與簽證。 2,、對承包商所提出的索賠要求進行評審和修正,。 ①,、索賠是否具有合同依據(jù),,凡是工程項目合同文件中有明文規(guī)定的索賠事項,承包商均有索賠權(quán),,否則,,業(yè)主可以拒絕這項索賠。 ?、?、索賠報告中引用的索賠證據(jù)是否真實全面,是否有法律證明效力,。 ?、邸⑺髻r事項的發(fā)生是否為承包商的責任,,屬于雙方都有一定責任的情況,,確定責任的比例,。 ④,、在索賠事項初發(fā)時,,承包商是否采取了控制措施,如果承包商沒有采取任何措施防止事態(tài)擴大,,業(yè)主可以拒絕該項損失補償,。 ⑤,、索賠是否屬于承包商的風險范疇,,屬于承包商合同風險的內(nèi)容,如一般性天旱或多雨,,國內(nèi)的物價上漲等,,業(yè)主一般不會接受這些索賠要求。 ⑥,、承包商是否在合同規(guī)定的時限內(nèi)(一般為發(fā)生索賠事件后的28天內(nèi))向業(yè)主和工程師報送索賠意向通知 ,。 注: 一、可以辦理的施工簽證項目:,、 1,、在非正常施工條件下采取的特殊技術(shù)措施費; 2,、定額直接費中未包括,,按規(guī)定允許計算的各項費用 3、設(shè)計變更,、材料改代造成的工程量變化,; 4、工程中途停建,、緩建造成損失費用,;、 5,、不可預見的地下障礙物的拆除與處理費用,; 6、受建設(shè)單位委托,,發(fā)生的其他零星工程,; 7、由于建設(shè)單位,、設(shè)計單位,、監(jiān)理單位原因增加的其他費用項目。 二,、不宜辦理的施工簽證 1,、施工合同,、標底價款、施工圖紙,、設(shè)計變更,、施工組織設(shè)計、建設(shè)單位批準的工程量清單或施工圖預算中已經(jīng)包含的內(nèi)容,; 注:招標文件并不是一張紙,,包括招標圖紙、清單,、補遺等各種材料,。許多甲方要求的措施費或獨立費就隱藏在其中: 例1:甲方要求由乙方完成樁基的監(jiān)測費用或由乙方在工程結(jié)束后完成消防驗收工作或由乙方承擔當?shù)卣邮斩愂召M用等等。 例2:某工程招標文件中有這樣一段話:發(fā)包人提供的工程量清單項目漏項,,或設(shè)計變更引起新的工程量清單項目,,其相應的綜合單價確定方法為: 2、可以通過補充協(xié)議調(diào)整的內(nèi)容,; 3,、可以通過設(shè)計變更調(diào)整的內(nèi)容,; 4、可以通過施工方案調(diào)整的內(nèi)容,; 5,、與工程沒有直接關(guān)系的人工、材料,、機械使用費,。 三、不能辦理的施工簽證 1,、屬于其他直接費中施工因素增加費范圍的內(nèi)容,; 如:某公路大橋接線工程在施工過程中,天降暴雨導致山體滑坡,,坍塌25000余方土石方淤積工作面,,清理塌方發(fā)生費用20多萬元。因該工程中建設(shè)單位給付了施工單位建設(shè)工程一切險費用,,而施工方也已向保險公司投保,,這費用應由施工單位因向保險公司理賠,不應作為工程索賠范圍向業(yè)主索賠,。 2,、合同或協(xié)議中規(guī)定包干支付的有關(guān)事項; 如:某農(nóng)村道路工程,,因地處喀斯特地區(qū),,突遇地陷發(fā)生事故傷1人,損壞挖掘機1臺,、損失堆積材料若干,。后被迫在地陷點前后50米路段進行了路基補強處理,又直接投入人工,、材料,、施工機械費用共計7.3萬元。施工方就傷員治療費用2.7萬元,、挖掘機損壞維修6.4萬元,、堆積材料損失3.3萬元、地陷直接投入費用17.3萬元以及工地管理費和利潤向業(yè)主索賠,。 因該工程的地質(zhì)特征已在招標文件中明示乙方,,乙方在組織施工時也應考慮現(xiàn)場情況,人員治療費用,、設(shè)備損壞維修費用,、堆積材料損失應按合同規(guī)定由乙方自行承擔。因?qū)υ摰叵荻沃匦绿幚硎┕?,施工方也未因此增加額外的管理費用,,對該工程其他施工和總施工進度影響有限,,經(jīng)業(yè)主和施工方協(xié)商,施工方取消了工地管理費用的索賠,,而合理的利潤補償只能以直接費用17.3萬元為基數(shù),,按招投標計價原則計算。同時工程索賠補償費用還應考慮扣減前重新處理施工部分包含在原合同部分的造價,。 3,、發(fā)生施工質(zhì)量事故造成的工程返修、加固,、拆除工作,; 4、組織施工不當造成的停工,、窩工和降效損失,; 如:在某辦公樓場地平整工程的開挖土石方過程中,施工方發(fā)現(xiàn)實際情況與地勘報告描述不同,,施工難度明顯加大,。施工方提出將工期延長一個月,要求按現(xiàn)場情況重新確定土石類別及比例,,并補償相關(guān)費用,,后工程比原計劃推遲76天竣工。因已同意施工方順延1個月施工期和并補償了相關(guān)費用,,所以推遲竣工應向施工方進行反索賠,,應按實際延誤天數(shù)減去順延天數(shù)后,按合同約定的每天支付1500元違約金計算,,施工方應支付6.9萬元違約金,。 5、違規(guī)操作造成的停水,、停電和安全事故損失,; 6,、工作失職造成的損失,; 7、虛報工程內(nèi)容增加的費用,; 8,、施工單位為創(chuàng)品牌工程、業(yè)績工程增加的費用,; 9,、施工單位為增加利潤提出的要求; 如:甲公司中標承建某城區(qū)道路新修及改擴建項目過程中,,由于該工程建設(shè)外運棄渣和其他工程的棄渣,,最近一處公共棄渣場已不能繼續(xù)使用,,改用距原渣場下游2公里另一處公共棄渣場。甲公司提出因由于運輸距離的增加,,要求補償棄渣外運增加費用,。經(jīng)查閱原招標文件、招標答疑文件等資料,,顯示本工程規(guī)劃了3處公共棄渣場,,并組織了投標人到現(xiàn)場進行了踏勘。雖施工方在投標時,,其施工組織和開挖單價中運輸距離顯示的是最近的一處,,評標委員會沒有就甲公司在施工組織設(shè)計表述中出現(xiàn)的棄渣場設(shè)計不盡合理提出質(zhì)疑,但甲公司應全面考慮開挖,、外運等因素后謹慎地投標報價,。即使使用第二、第三處公共棄渣場都是招標文件和現(xiàn)場踏勘所涉及到的棄渣場,,也是投標人應考慮和納入施工組織設(shè)計和投標報價的風險范圍,,若在投標后將增加運費計入工程索賠范疇,是將投標報價的風險轉(zhuǎn)到業(yè)主單位,,違背招投標的公平,、公正原則,更是違背了招標文件意思表示,,所以工程索賠理由不成立,。 10、因施工單位的責任增加的其他費用項目,。 如:某市政道路黑色化工程的瀝青砼面層施工中,,由于甲方要求乙方提前30天完工,所以乙方夜以繼日趕工期,。由于天雨累計損失瀝青砼熟料1300多方,,價值170余萬元。乙方要甲方補償因天雨造成的瀝青砼熟料損失,。因?qū)⒖⒐て陂g提前,,已由發(fā)包方和施工方就相關(guān)費用達成一致并簽訂了補充協(xié)議,可視為乙方是有能力和設(shè)備完成的,。經(jīng)查氣象資料,,施工期間降水天數(shù)僅比同期平均值多1.3天、累計降水量僅偏大0.4%,,而雨季施工措施費用也在招投標文件予以計量,,乙方卻未采取任何防護措施,所以瀝青砼熟料及相關(guān)費用損失是乙方的原因造成的,需自行承擔,,工程索賠理由不成立,。 3、認真核定索賠款額,。 ?、佟⑺髻r費用的審查 主要審查:索賠費計算的范圍(只計算業(yè)主責任和業(yè)主應承擔的風險部分);索賠費計價水平(應以合同規(guī)定和合同報價為基礎(chǔ),,而不是實際損失);停工中的人工和機械不能計算正常的人工費和機械臺班;總部管理費和利潤要分清計算的條件,。 索賠費用的計算方法主要有三種:分項法、總費用法和修正總費用法,,一般采用分項法,。 ②,、索賠工期的審查 工期的索賠值不一定是某項工序?qū)嶋H延誤的時間,。因為,直接影響工期的是位于關(guān)鍵線路上的工作,,當非關(guān)鍵線路上工序延誤的時間超過了自由時差,,也就影響到總的工期;如果是承包方施工組織不當,工效不高,,設(shè)備材料供應不及時等,,則不與補償。 工期索賠處理原則
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