2009年1月,，甲乙投資成立A公司，注冊資本和實收資本均為10萬元,，甲乙各占50%股份,。2009年2月，A公司變更注冊資本和實收資本,，注冊資本變?yōu)?0萬元,，實收資本變?yōu)?0萬元，甲乙各占50%股份,。按照相關(guān)規(guī)定,，甲乙應(yīng)當(dāng)自變更之日起2年內(nèi)交付剩余的30萬元出資，但直到2011年8月,，兩名股東都未將剩余出資交付到公司,，A公司的實收資本仍為20萬元，注冊資本仍為50萬元,。工商機關(guān)認(rèn)為A公司未按期出資,，依據(jù)《公司法》第二百條的規(guī)定作出罰款決定。A公司不服,，提起行政訴訟,，法院一審判決工商機關(guān)敗訴。

    分歧：

    工商機關(guān)能否對A公司未按期出資行為予以罰款,？辦案人員有3種觀點,。

    第一種觀點認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)罰款,。未按期出資行為違背了公司資本管理的3個原則：資本確定原則,、資本維持原則、資本不變原則,。公司股東,、發(fā)起人沒有按照規(guī)定交付或按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財產(chǎn)屬于虛假出資，對A公司罰款于法有據(jù),。

    第二種觀點認(rèn)為,，不應(yīng)罰款。根據(jù)《公司法》第二百條的規(guī)定,，公司的發(fā)起人,、股東虛假出資，未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財產(chǎn)的,，由公司登記機關(guān)責(zé)令改正,，處以虛假出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。從該規(guī)定可以看出,，虛假出資,、未按期出資行為由公司登記機關(guān)責(zé)令改正,。同時，對虛假出資處以虛假出資金額百分之五以上百分之十五以下罰款,；對未按期出資行為,，沒有規(guī)定罰款。

    第三種觀點認(rèn)為,，如果對A公司作出罰款,，僅有未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財產(chǎn)的事實還不夠，A公司還必須有虛假出資的故意,。只有同時滿足這兩個必要條件,，工商機關(guān)才能將A公司未按期出資的行為定性為虛假出資并作出罰款。

    分析：

    根據(jù)《公司法》第二百條的規(guī)定,，公司的發(fā)起人,、股東虛假出資，未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財產(chǎn)的,，處以虛假出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款,。應(yīng)當(dāng)注意到，該規(guī)定將股東虛假出資,、未按期出資作為并列的法律概念,，這充分說明，立法者認(rèn)為虛假出資和未按期出資是兩個不同的違法行為,。雖然我國存在直接規(guī)定某一違法行為承擔(dān)另一違法行為的法律責(zé)任的立法例,，但是《公司法》第二百條沒有指明未按期出資的金額即為虛假出資的金額，未按期出資行為的法律責(zé)任含混不清,。

    虛假出資和未按期出資存在本質(zhì)區(qū)別：虛假出資具有主觀惡意,，未按期出資則往往是客觀情勢所致。在虛假出資情形中,，公司發(fā)起人,、股東自公司設(shè)立時起就有出資不到位的意思。而未按期出資,，通常是因為市場情況瞬息萬變,，如原來確定的出資期限屆滿時公司不需要注入實收資本、股東和公司發(fā)起人無力繳納注冊資本等,。因此,，相關(guān)法律規(guī)定，對于公司,，可以變更注冊資本登記,；對于股東，未按期出資構(gòu)成了對其他股東的違約，承擔(dān)民事責(zé)任,。

    需要指出的是,，在實踐中確實發(fā)現(xiàn)公司發(fā)起人、股東在公司成立時注冊明顯超出自己資本能力的公司,，分期繳納出資期限屆滿時不出資的情況,。還有的公司發(fā)起人、股東提供虛假材料注冊公司,，騙取政府獎勵資金,，一旦獎勵資金到手便人去樓空,。這些現(xiàn)象表面上看是未按期出資,，實則屬于虛假出資，應(yīng)按虛假出資定性處罰,。

    在行政執(zhí)法中,，發(fā)現(xiàn)未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財產(chǎn)的，應(yīng)綜合收集證據(jù),，查明公司發(fā)起人是否存有不按期足額出資的故意,。沒有故意，而因客觀情勢變化沒有必要繳納出資或者無力出資的,，應(yīng)當(dāng)責(zé)令公司進(jìn)行注冊資本變更登記,；有故意的，追究公司發(fā)起人,、股東虛假出資的法律責(zé)任,。發(fā)現(xiàn)未按期出資的，登記機關(guān)要責(zé)令公司限期變更登記,。逾期不變更登記的,，要追究公司逾期變更的法律責(zé)任；公司成立2年后（其中投資公司成立5年后）,，公司股東或者發(fā)起人仍未交付或者未足額交付出資,，且公司未辦理注冊資本變更登記的，還要追究公司虛假出資的法律責(zé)任,。

    同時,，筆者建議對《公司法》第二百條作出修改或者通過司法解釋予以明確，即：公司的發(fā)起人,、股東虛假出資的,，由公司登記機關(guān)責(zé)令改正，處以虛假出資額百分之五以上百分之十五以下的罰款,；未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財產(chǎn)的,，責(zé)令公司辦理注冊資本變更登記。

    □江蘇省無錫市濱湖工商局    肖承軍　浦　燕　魯建光

2013-06-18 10:13 《中國工商報》