種瓜得豆子

在多起嚴重食品安全事件中,，食品安全法終于出臺了。從食品衛(wèi)生到食品安全,，中國人民的民生保障走上了新的臺階,。這幾天，潛心研究食品安全法條文,，積累不少贊嘆,，也產(chǎn)生不少質(zhì)疑，有些話不吐不快,。好話就不多說了,，總體歡迎和肯定，食品安全法是一大進步,，必將有力的推動我國食品安全管理水平,，具體條文亦有許多高水平之作。另一個感覺是這部法律屢屢語出驚人打破中國現(xiàn)行法律體系,，要求極高好比圣人之言常人可望不可及,，殺敵一萬自傷三千后果未必如愿..........
對以下幾點，表示嚴重批評,，對其執(zhí)行效果,，表示嚴重擔憂：

一、沒有避免民意的憤恨復仇,，不少措施過于激進而非理性,。

“問責”是近些年民意宣泄的重要渠道。不幸的是,，不少民意代表,、網(wǎng)絡(luò)意見、社會專家不知覺地夸大“問責”在解決食品安全問題的作用，在不少條文上出現(xiàn)官員問責式的民意宣泄,。立法所最需要的理性,、平衡、保守等特性被前所未有的排斥,，我在食品安全法中看出了憤恨的情緒,，復仇的快感。
1,、關(guān)于10倍的罰款和10倍的賠償金,。第84條對生產(chǎn)無證經(jīng)營行為，第85條對生產(chǎn)經(jīng)營違法食品規(guī)定了沒收違法所得等,，并處貨值5-10倍的罰款的處罰,，第96條受害人可要求賠償損失再加十倍價款的賠償金等規(guī)定。都充分落實了三鹿事件中網(wǎng)民們“槍斃他,、殺了他”,，專家們讓造假者傾家蕩產(chǎn)等的態(tài)度。我們計算一下一個違法者的后果是相當于銷售額17—22倍（違法所得和賠償各當1倍）的罰款,。如果把食品企業(yè)的稅后凈利潤按銷售收入5—15%計算,，違法成本達到違法利益的150—440倍左右。也就是說,，一個產(chǎn)值2000萬元的中型企業(yè),，因10萬元貨值的食品違法，即當年虧損,，20萬元貨值的食品違法,，就差不多得破產(chǎn)。
對照藥品違法最高罰5倍,，產(chǎn)品質(zhì)量法最高3倍,，刑法生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪罰金最高2倍的規(guī)定,，許多明顯沒有這些違法行為后果危害嚴重的違法行為,，罰10倍，賠償10倍,，食品違法的制裁成為我國最最嚴厲的處罰,。受害者可以說是因禍得福了，旁觀者大大痛快了,，問題是對整個食品行業(yè)的發(fā)展效果如何,，對人民群眾最終得到的食品安全水平效果如何？
食品違法有不殺不足以平民憤這種類型,，罰十倍賠十倍得民心,，問題是眾多的違法行為與這種極端違法行為同樣處罰。食品違法的原因是很多的,，除了明知而危害他人身體健康后果嚴重（就是所謂有不殺不足以平民憤）,，還有管理不善、檢驗不出、被他人欺騙,、意外因素,、技術(shù)手段不足、科學認識尚不充分等等,，后果也有死人,、重傷、輕傷,、拉肚子,、擔心,、沒關(guān)系等等輕重,。縱觀食品安全法,，對眾多食品違法行為只分為三個處罰條文,，把眾多不會有嚴重后果的違法行為混同在類似三鹿奶粉、大頭娃娃等嚴重違法行為之中同樣處理,，并不妥當,。
這種150—400倍的后果，實際上嚴重偏離假一罰十,，殺一儆百的合理問責程度,。食品行業(yè)將成為國內(nèi)最高風險行業(yè)，企業(yè)一次錯誤后基本上沒有重新作人的機會,。因此,，大型企業(yè)、良好企業(yè)將很難發(fā)育,，食品業(yè)很可能成為流寇的行業(yè),，企業(yè)家不敢做大，也不敢做久,。

2,、取消免檢制度，這是嚴重沒有常識的從眾行為,，是對民意的非理性屈從,。政府的檢驗資源永遠是緊缺的、有限的,；企業(yè)的質(zhì)量意識是有高低差別的,。對于那些名企業(yè)、大企業(yè),，其對質(zhì)量的要求,，其檢驗水平，實際效果并不比政府檢驗差,。三鹿是免檢企業(yè),，出問題了,，那么，那些沒有免檢的企業(yè)就沒有出問題嗎,？再問一句,，是免檢企業(yè)出問題多，還是不免檢企業(yè)出問題多,？再問一句,，政府檢驗過的就保證沒有問題嗎？況且,，免檢不等于永遠不檢,，不等于不允許檢，有目的的抽檢,，評價性檢驗,，消費者的委托檢驗等等都可以，況且免檢也不是終身制的,。如果不免檢,，政府的檢驗機構(gòu)是否能做到對企業(yè)每批產(chǎn)品的每個指標普檢而不是抽檢？取消免檢制度是理想化的結(jié)果,，是非理性的立法,。

3、推薦者承擔連帶責任,，嚴重違背民法原則,。“第五十五條社會團體或者其他組織,、個人在虛假廣告中向消費者推薦食品,，使消費者的合法權(quán)益受到損害的，與食品生產(chǎn)經(jīng)營者承擔連帶責任,?！?一是推薦者的連帶責任不需要過錯要件，二是不區(qū)分推薦者在造成食品安全損害后果中的責任大小,，三是讓推薦者承擔連國家檢驗機構(gòu)都承擔不了的對產(chǎn)品質(zhì)量的無限擔保責任,。按此條，鄧捷要承擔三鹿事件二十多億賠償?shù)倪B帶責任,。這里要問的是：鄧捷知不知道或者有沒有可能知道2008年的具體哪些奶粉有三聚氫氨,？鄧捷有沒有能力、有沒有必要對三鹿奶粉進行每批次的全面的檢測,？消費者購買三鹿奶粉是因為相信鄧捷代言了該產(chǎn)品嗎,？
第55條必將一系列有趣的問題，引起社會的一定混亂，最終在司法上不得不做出限制解釋,。

二,、忽視現(xiàn)實，過于理想化,，造成普遍和長期的違法狀態(tài)

我國的飲食文化是相當不安全的,，食品生產(chǎn)經(jīng)營者多、食品來源種類多,、食物口味多,、食品加工做法多，許多傳統(tǒng)食品和傳統(tǒng)加工方法都不符合食品安全的要求,。食品安全法在各方面提出高標準,，眾多食品生產(chǎn)經(jīng)營者在很長時期內(nèi)將無法做到，許多問題有著系統(tǒng)的原因?qū)τ诋斒氯松a(chǎn)經(jīng)營者來說也無法做到,，普遍和長期的違法狀態(tài)不可避免,。
1,、由食品安全法第18條禁止經(jīng)營的食品中,，有許多食品是具有食用價值的，如污穢不潔的食品,、被包裝容器污染的食品,、無標簽的預包裝食品、回收原料生產(chǎn)的食品,、未經(jīng)檢疫的食品,、超過保質(zhì)期的食品甚至有害物質(zhì)超標的食品；有許多食品并非生產(chǎn)經(jīng)營者個人能力所能控制,，如重金屬超標,、添加其他可能危害人體物質(zhì)的食品、被污染等,。食品安全法一律不準銷售,，并未采取區(qū)分對待方法，比如過期,、污染的食品特價銷售等,，大家都認識的大米沒標簽也得沒收并罰2-5倍。

2,、對食品生產(chǎn)經(jīng)營者普遍增加強制性的驗證和購進記錄制度,。可以想象眾多的企業(yè)必須準備多少的許可證復印件分發(fā),，要添置多少的購進記錄的紙張設(shè)備,，尤其是巨大的人力配置。顯然，目前眾多的文盲半文盲副食品經(jīng)營店將不可避免的無法完全做到這一點,，成為監(jiān)管部門一抓就能罰的違法慣犯,。

3、每年一次的重復健康檢查,。我們發(fā)現(xiàn),，第34條禁止從事接觸直接入口食品的疾病，如痢疾,、傷寒,、病毒性肝炎等消化道傳染病、化膿性,、滲出性皮膚病等疾病,，有二個特點，一是其病期不足一年,，因此每年檢查時往往不是病發(fā)當時,；二是不會年年都生這樣的病?？梢?，每年那一天的健康狀態(tài)，與其前一年后一年這段時間內(nèi)的健康情況關(guān)聯(lián)度極小,。重要的是,，當在檢查中發(fā)現(xiàn)生病工作時，其處罰卻是按第87條,，責令改正,，給予警告。
基于這些疾病的情況,，合理的制度設(shè)計顯然是：一,，初次檢查就長期有效，最多5年,，10年重檢一次,，以杜絕長期性的疾病,；二,，檢查查獲違法行為的，處罰要極端的嚴厲,，比84條要更加嚴厲,，如本批次生產(chǎn)經(jīng)營的食品視為被污染食品全部沒收并對企業(yè)十倍罰款，并且對當事人處每人次每天1萬元到10萬元以上罰款等,。
全國食品從業(yè)人員幾千萬人,，每年一次的健康檢查,，根據(jù)食品衛(wèi)生法已經(jīng)實行多年，出現(xiàn)的眾多問題和無效低效現(xiàn)象,，仍未在食品安全法中得到糾正,，仍然流于形式，并成為醫(yī)院坐收的大生意,，造成普遍違法,。

4、生產(chǎn)者銷售產(chǎn)品和采購食品,，需要大量的檢驗,。食品檢驗是需要巨大的投資和運營成本的，食品的檢驗項目是很多的,，因此對檢驗設(shè)備的要求是極大的,，真有什么不可預料的有害物質(zhì)，在沒有目的和表征的情況下檢驗是十分困難的,。況且,，食品檢驗的單位是“批次”，而不是品種,，其檢驗數(shù)量也是極大的,。按食品安全法，有目的的檢驗和關(guān)鍵項目的檢驗是不行的,，因此,，企業(yè)如不能配備強大的檢驗設(shè)備、人員,、能力；將出現(xiàn)大量的虛假檢驗行為,。

三,、一刀切的高標準，嚴重提高生產(chǎn)經(jīng)營成本,。

食品安全法對食品行業(yè)的要求標準,，已經(jīng)大大高于各行業(yè)。完全落實食品安全法各項制度,，食品企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營成本將極大的提高,。
1、鼓勵企業(yè)實行Haccp,、良好規(guī)范認證,。
2、對食品的檢驗
3,、食品生產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)的進貨查驗和記錄制度,，企業(yè)不得不配備計算機,、條碼槍、人員等,。原先一二個人可以經(jīng)營的小食品店將難以應付,，文化水平不好的人也將無法應付。
4,、每年的體檢的時間和費用,。
5、集中交易市場因為第52條的連帶責任,，原本的房東將不得不建立檢查人員隊伍,、配備設(shè)施，收取違法風險保證金,，提高入場費用,。
6、食品違法行為的嚴重處罰后果,。如何分攤和避免這種因本人可控原因和本人不可控原因引起的行政處罰,、民事賠償以及消費者的糾纏，將成為食品生產(chǎn)經(jīng)營者長期的痛苦,。這其中會引起什么后果,？計提賠償準備金、參加保險,、分成多個項目企業(yè),、加強對監(jiān)管部門的公關(guān)等應對措施都是合理的選擇。
7,、食品的檢驗,，如上。
8,、違法行為的巨大制裁后果,。
……
大幅提高生產(chǎn)經(jīng)營成本,將對食品業(yè)的格局產(chǎn)生無可預料的影響.
一是有證企業(yè)與無證企業(yè)之間存在著巨大的成本差距，無證經(jīng)營低成本將嚴重沖擊有證企業(yè),，并形成劣幣驅(qū)逐良幣的自然傾向,，食品行業(yè)有序水平反而可能倒退。
二是食品價格將會明顯提高,。食品是最基本的民生保障,，食品價格的提高對人民生活，對各行各業(yè)的影響,，大家在2007年以來的食用油漲價中已經(jīng)得到體驗,。
三是有證企業(yè)、嚴格落實法律的企業(yè),，其競爭力將明顯不如無證企業(yè),、違法企業(yè),，因此，有證企業(yè)在落實食品安全法制度上弄虛作假打折扣的動力將進一步增加,。為減輕成本,，將會出現(xiàn)尋租性行為，如掛靠,、出租廠房之類在嚴格管制產(chǎn)業(yè)中常見的違法行為,。
四是違法行為的巨大制裁后果，以及十倍賠償金引誘而來的各類消費者的糾纏索賠,、應付四五個執(zhí)法部門的各項規(guī)定檢查等,，企業(yè)越大越知名，風險越大,，規(guī)模效益將趨于零甚至負效益,，食品企業(yè)沒有做強做大的決心。
……
四,、監(jiān)管體制仍然不合理,，執(zhí)法成本較高
食品安全法不是從食品安全監(jiān)管的有效高效角度劃分部門職能，仍然是從問責制著手,。把食品安全劃為四段,，明確每段的責任部門，不過是方便追責,，而不是方便管理,。食品安全法可算得上是中國第一部網(wǎng)民立法。
1,、部門設(shè)置,。國家有食安委，又有衛(wèi)生部,，兩者又是什么關(guān)系,，怎么協(xié)作。又有呼聲要求國家食安委在全國建立四級機構(gòu),。就綜合協(xié)調(diào)一職，就有兩個部門,。
2,、部門協(xié)調(diào)。食品安全法仍然采取分段管理體制,。但是食品安全因素本身并無分段的天然特點,。可以斷言,，大多數(shù)的食品安全問題都會涉及二個以上的監(jiān)管環(huán)節(jié),，都存在著部門協(xié)調(diào)問題,。對此，要么各個部門各掃自己門前雪,，或者隨便通報一下其他方,，或者在相互的通報了解中消磨精力。要知道,，大量的食品安全問題是小事情,，是經(jīng)常的事情，要求其他監(jiān)管部門對每一起事件都聞風而動,，部門之間有如左手與右手,，在管理學上說是困難的、是低效的,、是浪費的,。
3、各部門將有大量的重復投資和重復的執(zhí)法行為,。如果經(jīng)常組織所謂的聯(lián)合執(zhí)法,，實在是勞民傷財效果又不好。
4,、同一生產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)的產(chǎn)品,，三四個部門有可能都要進行相關(guān)的研究、檢查和進行涉及的調(diào)查……
5,、抽檢任務(wù)極重且經(jīng)費全由本部門支出,，檢驗機構(gòu)由衛(wèi)生部門管理自成一體，沒有錢,，沒得檢,；有了錢，檢得多虧得多,。同一企業(yè)產(chǎn)品,，各個部門可能都要檢
6、各個環(huán)節(jié)之間的空隙,，涉及多個部門的事件,，其協(xié)調(diào)成本……

1+1+1+1的工作績效在管理學上不會大于4，在成本上必定大于4,。

食品安全法,，這在一系列重大食品安全事故催生下出臺的法律，在民意,、民怨之下出臺的各項制度,，在專門監(jiān)管和分段監(jiān)管思路搖擺之中設(shè)計的體制，將會引起食品業(yè)怎樣的連環(huán)反應,，制度在執(zhí)行中又將怎樣變樣,，確實是一個有趣的課題,。