全球化的內(nèi)容包括兩個(gè)方面:
1,、 法律超越國家的限制,,形成全球的共同法。
2,、 國內(nèi)法律的趨同,,也就是各國的國內(nèi)法在原則、制度等方面的一致。
隨著人類公共交往的場域日益超越國家的邊界,
法律全球化亦成為當(dāng)今世界法律發(fā)展的基本態(tài)勢.盡管西方國家的現(xiàn)代化范式和法律治理結(jié)構(gòu)在全球化過程中占盡先機(jī),甚至在一定程度上掌握了話語霸權(quán),但法律的文化屬性決定了法律全球化并不應(yīng)當(dāng)是法律的西方化.哈貝馬斯把其對話理論作為解決文化沖突的基本方式,這對于如何推進(jìn)法律全球化極具參考價(jià)值.對話,亦應(yīng)當(dāng)做為法律全球化的路徑倚賴.我國參與全球化對話,要克服法律"失語"現(xiàn)象,從傳統(tǒng)中尋找"談資",并注重解決當(dāng)下中國的問題.如何借助法律全球化的"東風(fēng)"推進(jìn)我國的法治化進(jìn)程,同樣需要各個(gè)層面的對話.
編輯本段法律全球化的歷史軌跡
從法史學(xué)的角度上看,,法律全球化的理念最早可以追溯到古羅馬時(shí)期,。當(dāng)時(shí)著名的政治思想家西塞羅繼承了古希臘晚期斯多葛派的自然法理念和“人類普遍理性”的觀點(diǎn),提出了“世界天國政府”中存在著普遍的自然法則,。他認(rèn)為:出于人和上帝共同具有理性的緣故,,天國的自然法則在人類社會(huì)中就體現(xiàn)為世界國家的共同法則。然而,,作為一個(gè)社會(huì)運(yùn)動(dòng)的全球化,則始于羅馬法的復(fù)興運(yùn)動(dòng),。18世紀(jì)下葉至19世紀(jì)初,,法、德兩國一反過去的習(xí)慣法傳統(tǒng),,在全面吸收羅馬法原則和精神的基礎(chǔ)上,,先后制訂和頒布了法國民法典(1804年)和德國民法典(1900年)。
第一階段
19世紀(jì)中葉直到20世紀(jì)從歐洲開始擴(kuò)展到世界范圍內(nèi)的依照法國民法典和德國民法典的法典編纂運(yùn)動(dòng),。從而建立了以羅馬法為基點(diǎn),,以法、德兩國民法典為主干遍及歐洲,、亞洲和美洲的主要國家的民法法系,。這可謂法律全球化的第一個(gè)階段。
第二個(gè)階段
法律全球化的第二個(gè)階段當(dāng)屬美國憲法的域外影響以及憲法的全球化,。1787年美國憲法創(chuàng)立了分權(quán)型政府體制以及其后美國聯(lián)邦最高法院創(chuàng)立的違憲審查制度等等,,成為美洲、歐洲的主要資本主義國家及亞洲的日本,、韓國,、印度等國家的制憲模本,這些國家不但創(chuàng)制了成文憲法典,,建立了適合本國國情的分權(quán)型政府體制,,而且很多國家還直接照搬了美國型的司法審查制度。
第三次浪潮
法律全球化的第三次浪潮起源于二戰(zhàn)結(jié)束之后,。1945年10月經(jīng)中,、蘇、美,、英,、法和其它多數(shù)國家代表簽字并批準(zhǔn)生效的聯(lián)合國憲章。目前,,《憲章》已成為一部公認(rèn)的世界性法律,。其后,聯(lián)合國又先后于1948年和1966年通過了《世界人權(quán)宣言》,、《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》和《經(jīng)濟(jì),、社會(huì),、文化權(quán)利國際公約》等,建立健全了人權(quán)保障的國際法體系,。目前參與簽署和批準(zhǔn)上述國際人權(quán)公約的國家有100多個(gè),。在法律全球化過程中,影響范圍最廣的應(yīng)該是《關(guān)貿(mào)總協(xié)定》的通過和世界貿(mào)易組織體系的建立,。1947年10月,,23個(gè)國家和地區(qū)同時(shí)簽署了包括全部關(guān)稅減讓談判成果的《關(guān)稅減讓總表》和《關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定最后文件》及其“臨時(shí)適用議定書”等等,,從而初步建立了世界范圍內(nèi)的自由貿(mào)易體制,。《關(guān)貿(mào)總協(xié)定》從1948年生效至今,,經(jīng)過了8個(gè)回合的談判,,形成了近200萬字的法律文件和32項(xiàng)單獨(dú)協(xié)議;其成員國從最初的23個(gè)國家和地區(qū),,增加到目前的128個(gè),,另外還有20個(gè)潛在成員國排隊(duì)等待加入。
編輯本段法律全球化與相關(guān)國家法律制度的沖突
法律全球化,,從其表征形式和特征來說,,主要是指相關(guān)的國家和地區(qū)在彼此承認(rèn)和尊重主權(quán)獨(dú)立的前提之下,基于相同的國際法利益或者相近似的文化傳統(tǒng)在法律的制定和實(shí)施過程中所表現(xiàn)出來的契合性和影響力,。因此,,在法律全球化過程中,特定地域范圍內(nèi)的法律體系和法律制度的獨(dú)立性是客觀存在,、不容置疑的,。也因如此,在法律全球化過程中,,特定國家和地區(qū)的法律制度受到的沖擊也是必然的,。
1.國家主權(quán)的弱化
全球化首先是經(jīng)濟(jì)全球化,法律全球化是經(jīng)濟(jì)全球化的結(jié)果,,同時(shí)也是經(jīng)濟(jì)全球化的保障,。作為法律全球化之先導(dǎo)的經(jīng)濟(jì)全球化在世界范圍內(nèi)的發(fā)展是不以任何人,包括主權(quán)者的意志為轉(zhuǎn)移的,。因?yàn)槭袌鼋?jīng)濟(jì)的發(fā)展已經(jīng)達(dá)到了這樣的程度;即資本的力量要沖破國界的限制,,實(shí)現(xiàn)世界經(jīng)濟(jì)一體化,。這樣一來,過去在一國范圍內(nèi),,由該國所有并受該國法律調(diào)整的經(jīng)濟(jì)法律模式,,必然受到跨國資本介入的沖擊,,國家主權(quán)也因此受到挑戰(zhàn),。針對這種沖擊和挑戰(zhàn),,主權(quán)國家基于本國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要,,一方面積極參與國際經(jīng)濟(jì)合作組織,,并簽訂和批準(zhǔn)有益于維護(hù)成員國共同利益的國際公約,,承諾在某些領(lǐng)域的讓步和妥協(xié);另一方面變革本國傳統(tǒng)的經(jīng)濟(jì)法律模式,。這樣,既保證跨國資本的準(zhǔn)入并維護(hù)了國際經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定,,也有利于本國經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展,。
2.國家管理職能式微
在傳統(tǒng)的封閉式的國家中,國家是國民利益的最高代表者和全能管理者,。相對國民來說,,國家就像一個(gè)奶媽,管吃管住,,國民的生,、老、病,、死一管到底,;而社會(huì)組織,尤其是企業(yè)組織,,則成了政府的附屬物,,成了一個(gè)永遠(yuǎn)長不大的孩子。隨著市場經(jīng)濟(jì)的高速發(fā)展,,市場的橫向聯(lián)合,尤其是跨國市場的形成和發(fā)展,,外資企業(yè)依據(jù)全球化的法制享有獨(dú)立自主,、自負(fù)盈虧、自我發(fā)展的權(quán)利和抵抗內(nèi)國主權(quán)非法干預(yù)的權(quán)利,,同時(shí)又為該國國民的就業(yè),、勞保和社會(huì)福利等方面提供了機(jī)會(huì)、條件和保障,弱化了國家職能,,也減少了國家對國民的負(fù)擔(dān)和壓力,。
3.地方法律體系的泛化
相對特定國家而言,法律全球化是一個(gè)動(dòng)態(tài)的法律滲透,、摻合和協(xié)調(diào)的過程,。在這一過程中,特定國家相對穩(wěn)定的法律體系必然會(huì)出現(xiàn)松動(dòng)甚至混亂,。表現(xiàn)最為明顯的是,,開始于20世紀(jì)50年代的美國法律與發(fā)展運(yùn)動(dòng)。在這一運(yùn)動(dòng)中,,美國提供了2500萬美元資助亞洲,、美洲、非洲等地近50個(gè)國家進(jìn)行法律改革,,企圖在這些國家傳播和建立美國或西方式的法律模式,。這種法律霸權(quán)主義的作法對這些國家傳統(tǒng)的法律體系的影響和破壞是不容置疑的